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第六章 罪 数第一节 罪数的区分【知识要点】区分罪数的意义在于正确定罪量刑。区分罪数的标准采取犯罪构成符合说。注意：犯罪构成符合说并非万能的，在不少情况下无法适用。因此，区分一罪与数罪，既要以犯罪构成为标准，同时也要考虑其他因素，其中，最重要的是要以刑法的规定为依据（罪刑法定原则为最高原则），同时也要考虑罪刑相适应原则。1．如果侵犯一个法益，原则上以一罪论处。例如，盗窃他人财物后又毁坏该财物的，或者侵占他人财物后使用诈骗方法使他人免除其返还义务的。2．行为有持续性或者连续性的，原则上以一罪论处。3．对几次相同的犯罪行为能进行一次评价的，原则上以一罪论处。例如，多次走私相同物品的犯罪、多次实施相同的财产犯罪、多次贪污的、多次逃税的等等。4．对一个犯罪行为的法律评价如果能包含对另一犯罪行为的法律评价，原则上以一罪论处；否则，应数罪并罚。例如，对破坏交通设施行为的法律评价能够包含故意毁坏财物的行为，仅认定一罪。再如，为杀人而盗窃枪支，并实施了杀人行为的，数罪并罚。又如，为骗取保险金，故意伤害或者杀害被保险人的，数罪并罚。5．相关法条所规定的法定刑升格条件如果包含了数行为，应适用升格的法定刑以一罪论处；否则，数罪并罚。例如，盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物的，是盗掘古文化遗址、古墓葬罪的法定刑升格条件，只成立一罪；但是在非法采矿时发现珍贵文物而盗窃的，数罪并罚。第二节 实质的一罪一、继续犯【知识要点】继续犯，又称持续犯，是指行为从着手实行到由于某种原因终止以前，一直处于持续状态的犯罪。非法拘禁罪是典型的继续犯。其特征为：1．继续犯表现为犯罪行为与不法状态同时继续。而状态犯表现为不法状态的继续，例如盗窃罪。2．继续犯必须是犯罪行为在一定时间内(成立继续犯所需的时间内)不间断地持续存在。3．继续犯必须是一个行为侵犯了同一具体的法益，即犯罪行为自始至终都针对同一对象、侵犯同一法益。4．继续犯必须出于一个罪过（一个故意）。注意：继续犯的考点主要有两个。第一，对继续犯的追诉期限，从犯罪行为终了之日起计算。继续犯跨越新旧法时，适用新法。第二，共同犯罪的认定：在实施继续犯的过程中，只要行为没有终了，第三者知道真相参与犯罪的，一律成立共同犯罪。例如甲拐卖妇女、儿童，乙知道真相后提供帮助或者阻碍他人解救被拐卖的妇女、儿童的，已成立拐卖妇女、儿童罪的共犯；再如，甲绑架被害人后，乙知道真相后负责看管被害人或者去被害人家领取赎金的，乙成立绑架罪的共犯。二、想象竞合犯【知识要点】想象竞合犯，又称想象的数罪、观念的竞合、一行为数法，是指一个行为触犯了数个罪名的情况。(1)行为人只实施了一个行为，即基于自然的观察，在社会的一般观念上被认为是一个行为，而不是从构成要件的评价上看是一个行为。(2)一个行为必须触犯数罪名，即因为该行为具有多重属性或者造成多重结果，在构成要件的评价上符合数罪的构成要件。对于想象竞合犯，由于行为人只有一个行为，所以从一重罪处断。注意刑法分则的一个特殊规定，即第204条第二款：“纳税人缴纳税款后，采取前款规定的欺骗方法（骗取出口退税款），骗取所缴纳的税款的，依照本法第二百零一条的规定（逃税罪）定罪处罚；骗取税款超过所缴纳的税款部分，依照前款的规定（骗取出口退税款罪）处罚。”例如2008年试卷二第59题C选项：丙公司缴纳200万元税款后，以假报出口的手段，一次性骗取国家出口退税款400万元，丙公司的行为分别构成逃税罪与骗取出口退税罪，实行数罪并罚。该选项说法正确，按照刑法204条的规定，丙公司将已经缴纳的税款骗回来的行为成立逃税罪，超出已缴纳税款的部分成立骗取出口退税款罪，数罪并罚。三、法条竞合【知识要点】法条竞合，是指一个行为同时符合了数个法条规定的犯罪构成，但从数个法条之间的逻辑关系来看，只能适用其中一个法条，排除适用其他法条的情况。法条竞合主要表现为特别法（条）与普通法（条）的关系。具体适用原则如下：（一）一个行为同时符合相异法律之间的普通刑法与特别刑法规定的犯罪构成时，应严格依照特别法优于普通法的原则论处。（二）一个行为同时符合同一法律的普通条款与特别条款规定的犯罪构成时，应依具体情况与法律规定，分别适用特别法优于普通法、重法优于轻法的原则。1．当一个行为同时触犯同一法律的普通条款与特别条款时，在通常情况下，应依照特别法优于普通法的原则论处。2．当一个行为同时触犯同一法律的普通条款与特别条款时，在特殊情况下，应适用重法优于轻法的原则，即按照行为所触犯的法条中法定刑最重的法条定罪量刑。这里的“特殊情况”是指以下两种情况：第一，法律明文规定按重罪定罪量刑。例如，刑法第149条第二款：“生产、销售本节第一百四十一条至第一百四十八条所列产品，构成各该条规定的犯罪，同时又构成本节第一百四十条规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。”第二，法