法律文化专题研究0911.ppt

第十讲 法律文化 河南省委党校法学部 汪俊英 教授 主要讲授以下问题： 一、法律与文化的关系 二、法律文化涵义解析 三、中国传统法律文化及其历史遗产 四、中国法律文化的现代化 依法治国面临的困惑？ 为什么在依法治国进程中，当我们改革旧的法律制度，总会遇到无形阻力的顽强抵抗？ 为什么当我们借鉴先进的法律制度，总需要有艰难曲折的本土化过程？ 为什么当理论上完美的新法律制度被设计出来运用于实际生活，原有的习惯往往将其“改造”得面目全非......？ 依法治国面临的困惑？ 为什么在无人看管的情况下，遵守交通红绿灯的民众寥寥无几？ 为什么尽管我们强调法律至上，而老百姓却还是对“上访”情有独钟？ 为什么有些时候，我们按照现代的法治观念和制度去“恢复正义”，却给民众带来“秋菊式的困惑”？ 依法治国面临的困惑？ 一代“国学大师”钱穆先生曾说： “一切问题，由文化问题产生。一切问题，由文化问题解决。” “用文化的眼光来研究”问题的方法和思维模式，足可以给我们以方法论上的启示。 “法治”发展离不开相应文化的滋养。 内容摘要 中国传统法律文化作为一种发源于过去、存在于现在并在一定程度上影响于未来的法律文化，它对当前的“依法治国”到底是设置了推动力？还是设置了障碍？ 一、法律(法治)与文化的关系 （一）何为法律？何为文化？ （一）何为法律？何为文化？ 文化是个被泛化的概念。具有多义性、歧异性和不确定性。 （一）何为法律？何为文化？ 广义文化观。 “文化，从广义来说，指人类社会历史实践过程中所创造的物质财富和精神财富的总和。” 狭义文化观。“文化即指社会的意识形态或社会的观念形态，包括社会意识和思想体系。” 中义文化观。 “文化是指人类在长期的历史实践过程中所创造的精神财富的总和。”具体说，即指“社会的意识形态以及与之相适应的制度和组织机构。” （二）法律(法治)与文化的关系 1．法律(法治)是人类文化发展的产物。 2．法律(法治)是一种特殊文化。 任何一种法律或法律现象，都是特定社会的文化在法律现象上的反映。 3．文化是法律(法治)的理性基础（决定） 第一，文化是立法的精神源头。 第二，文化是社会执法、守法的内在动力。 4. 法律对文化具有引领、强化、改造作用。 二、法律文化涵义解析 （一）什么是法律文化？ 法律文化的内涵： 1．法律文化是人类文化系统中独特的、不可缺少的组成部分； 2．法律文化是人类在漫长的历史发展中从事法律实践活动所创造的智慧结晶和精神财富； 3．法律文化是由社会的物质生活条件所决定的法律上层建筑的总称。 （一）什么是法律文化？ 法律文化，是指人类在改造自然和社会的过程中所形成的法律意识形态以及与之相适应的法律规范、法律制度、法律组织机构等因素的总和。 法律文化包含着观念性法律文化（又称隐性法律文化）和制度性法律文化（又称显性法律文化）两个部分。 （二）法律文化与法律意识 法律意识是人们关于法律和法律现象的知识、观点和思想的总和，包括法律心理、法律观念、法律思想三个层次。 狭义的法律文化近似于法律意识，但二者又有区别： 法律文化与法律意识区别： 1、内涵不同 法律意识主要指态度、情感等心理因素，表现为主体对具体的法律现实的认识和态度； 而法律文化则是国家、民族的行为模式和思维模式。 法律文化与法律意识区别： 2、主体范围不同 法律意识的主体范围可以划分为社会、集体和个体三种； 而法律文化的主体是国家、民族等范围较大的主体。 法律文化与法律意识区别： 3、特性不同 法律意识始终带有强烈的政治意识色彩； 法律文化则更多地体现民族性以及大众的习惯性心理特征。 法律文化比法律意识更具一般性和普遍性，内涵更为深刻。 （三）法律文化的特征 1．法律文化具有经济的依附性。 2．法律文化具有历史的连续性。 3．法律文化具有民族的独特性。离开具体的民族环境和地域条件，法律文化便不存在。 4．法律文化具有内容的渗透性。 文化交流历来是双向的，人类文化正是在互相吸收，互相包容，互相渗透中，吸取精华，剔除糟粕，不断得到繁荣和发展。法律文化亦如此。 三、中国传统法律文化及其历史遗产 中国传统法律文化是中华民族数千年来一脉相承的法律实践活动及其成果的统称，它是以古代法律文化为主体而对近、现代产生深刻影响的法律文化。 基本特征 （1）在社会地位上，缺乏独立性和自治性。 （2）在法律的内在结构形式上，表现为“诸法合体、以刑为主”的法律结构体系。 （3）在司法运行机制上，表现为司法与行政合一、行政长官兼理司法的模式。 （4）在法律的渊源上，表现为制定法与判例法互用、国家法与习惯法共存的混合法形式。 中国传统法律文化的历史遗产 “中国传统法律文化……它留给我们的既有千斤重负，又有万两黄金。对于历史包袱，