论责任与量刑的关系-法制与社会发展.PDFVIP

法制与社会发展 (双月刊) ２０１６年第６期 (总第 １３２期) 论责任与量刑的关系 潘文博 － (马克斯—普朗克外国与国际刑法研究所ꎬ 德国 弗莱堡 Ｄ ７９１００) 摘　 要: 刑法体系中预防因素地位和功能的变化使责任阶层与量刑的关系发生深刻的变革ꎮ 责任概 念的内涵经历了从纯主观的原始设定到去主观化和规范化、 再到现代社会下的实质化的演变过程ꎬ 从而 在原有的责任阶层中判断责任和预防ꎮ 量刑层面的各个理论也判断责任和预防ꎬ 并且预防在量刑中起着 愈发重要的作用ꎮ 由于责任阶层和量刑在判断内容和发挥功能上的一致性ꎬ 以及犯罪论责任和量刑责任 不需要区分为两个不同的概念、 犯罪论中的预防本身从刑罚论而来ꎬ 从而可以将责任阶层与量刑结合为 需罚性的阶层ꎬ 应罚性与需罚性的关系亟需重新调整ꎮ 考察责任阶层与量刑的关系对我国刑法理论的发 展具有重要的启示意义ꎮ 关键词: 犯罪论责任ꎻ 量刑责任ꎻ 量刑ꎻ 预防ꎻ 需罚性 － － － 中图分类号: ＤＦ６　 　 　 　 　 文献标识码: Ａ 文章编号: １００６ ６１２８ (２０１６) ０６ ０１０６ １４ 引　 言 　 　 在当代ꎬ 刑法体系的预防走向已经露出端倪ꎬ 在犯罪论构造上突出地表现为预防要素对责任阶 层的入侵ꎬ 即在责任阶层中除了讨论原有的责任概念以外ꎬ 还需要处理责任和预防之间的关系ꎮ 然 而长久以来ꎬ 对责任和预防关系的讨论一直是刑罚论中的问题: 量刑不仅要基于行为人的责任ꎬ 也 应考虑刑罚预防犯罪的功能ꎮ 因此ꎬ 对责任和预防关系的处理不仅仍然坚守在量刑理论的阵地ꎬ 也 开始在犯罪论体系的责任阶层中进行ꎬ 即在责任阶层判断责任和预防ꎬ 在量刑阶段同样判断责任和 预防ꎮ 成为问题的是ꎬ 由于责任概念内涵的演变和刑法体系中预防地位的巨大提升ꎬ 责任阶层与量 刑阶段判断要素的趋同是否使二者由于地位与功能的重复而具有融合的可能性? 对其中责任和预防 关系的考察可以进一步明确责任阶层与量刑的关系ꎮ 以上问题虽然来自于德国刑法理论ꎬ 在德国本土却并没有引起足够的重视ꎮ 即使长久以来对于 ① ② 刑法学忽视量刑理论的现状存在诸多批评ꎬ 并且发展出立足于犯罪论构造的量刑理论ꎬ 传统的德 － － 收稿日期: ２０１６ ０８ ０２ － 作者简介: 潘文博 (１９８８ )ꎬ 男ꎬ 重庆巫山人ꎬ 德国马克斯—普朗克外国与国际刑法研究所博士研究生ꎮ － ①Ｖｇｌ ＲｏｘｉｎꎬＳｔｒａｆｚｕｍｅｓｓｕｎｇ ｉｍ Ｌｉｃｈｔｅ ｄｅｒ ＳｔｒａｆｚｗｅｃｋｅꎬＳｃｈｕｌｔｚ ＦＳꎬＶｅｒｌａｇ Ｓｔäｍｐｆｌｉ ＆ Ｃｉｅꎬ１９７７ꎬＳ ４６３ꎻＬａｃｋｎｅｒꎬÜｂｅｒ ｎｅｕｅ Ｅｎｔｗｉｃｋ￣ ｌｕｎｇｅｎ ｉｎ ｄｅｒ Ｓｔｒａｆｚｕｍｅｓｓｕｎｇｓｌｅｈｒｅ ｕｎｄ ｉｈｒｅ Ｂｅｄｅｕｔｕｎｇ ｆüｒ ｄｉｅ ｒｉｃｈｔｅｒｌｉｃｈｅ ＰｒａｘｉｓꎬＣ Ｆ Ｍüｌｌｅｒꎬ１９７８ꎬＳ ６ ｆ ꎻＳｔｒｅｎｇꎬＳｔｒａｆｚｕｍｅｓｓｕｎｇ ｕｎｄ ｒｅｌａｔｉｖｅ ＧｅｒｅｃｈｔｉｇｋｅｉｔꎬＲ ｖ Ｄｅｃｋｅｒｓ Ｖｅｒｌａｇꎬ１９８４ꎬＳ １ｆｆ ②ＦｒｉｓｃｈꎬＧｅｇｅｎｗäｒｔｉｇｅｒ Ｓｔａｎｄ ｕｎｄ Ｚｕｋｕｎｆｔｓｐｅｒｓｐｅｋｔｉｖｅｎ ｄｅｒ ＳｔｒａｆｚｕｍｅｓｓｕｎｇｓｄｏｇｍａｔｉｋꎬＺＳｔＷ ９９ (１９８７)ꎬ３４９ ｆｆ ꎬ７５１ｆｆ ꎻ ｄｅｒｓ ꎬ