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董事、监事、高级管理人员的资格和义务 第一节 任职资格问题 一、积极资格 各行业不同 二、消极资格 不得担任董事、监事、高级管理人员情形: (一)无民事行为能力或者限制民事行为能力; (二)因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或 者破坏社会主义市场经济秩序,被判处刑 罚,执行期满未逾5年,或者因犯罪被剥 夺政治权利,执行期满未逾5年; (三)担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经 理,对该公司、企业的破产负有个人责任的,自 该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年; (四)担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、 企业的法定代表人,并负有个人责任的,自该公 司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年; (五)个人所负数额较大的债务到期未清偿。 公司违反前款规定选举、委派的,无效。 董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的,公司应当解除其职务。(No.147) 第二节 公司董事、监事、 高级管理人员的义务 董事、监事、高级管理人员应遵守法律、行政 法规和公司章程,对公司负有忠实义务和勤勉义务。 一、忠实义务 (一)界定 指董事、监事、高级管理人员对公司负有忠诚 尽力、殚精竭虑的义务,当自身利益与公司的利益 存在冲突时,须以公司的利益为重。 (二)内容 1、不得利用职权获取非法利益 2、不得收受贿赂、某种利益或所允诺的其他利益 3、竞业禁止义务 4、不得与公司从事交易(禁止自我交易原则) 5、不得泄露公司秘密 6、不得篡夺公司商业机会 7、不得擅自以公司财产为他人债务提供担保 8、特定情况下的回避义务 第149条 董事、高级管理人员不得有下列行为: (一)挪用公司资金; (二)将公司资金以其个人名义或者以其他个人名 义开立账户存储; (三)违反公司章程的规定,未经股东会、股东大 会或者董事会同意,将公司资金借贷给他人 或者以公司财产为他人提供担保; (四)违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大 会同意,与本公司订立合同或者进行交易; (五)未经股东会或者股东大会同意,利用职务便利 为自己或者他人谋取属于公司的商业机会,自 营或者为他人经营与所任职公司同类的业务; (六)接受他人与公司交易的佣金归为己有; (七)擅自披露公司秘密; (八)违反对公司忠实义务的其他行为。 董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。 二、勤勉义务(善管义务) 董事须以一个合理的谨慎的人在相似的情况下所表现的谨慎、勤勉和技能履行其职责,如果董事履行其职责时,没有尽到合理的谨慎,应对公司承担赔偿责任。 美国《修正标准公司法》第8.30节第1项 董事履行作为董事(包括委员会成员)的义务时必须满足以下要求(1)处于善意;(2)尽到处于相似地位的普通谨慎之人在类似情形下所应尽到的注意;(3)以其合理相信的符合公司最佳利益的方式处理事务。 某有限责任公司的经理有奥迪轿车一辆,由于该公司没有公务用车,因此该经理打算出售给该公司。则此买卖行为必须符合什么条件才发生效力? A.经董事会同意 B.经股东会同意 C.当公司章程允许此行为时,该买卖有效 D.只要依法办理所有权转移手续则不必经其他机构同意。 答案BC
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