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第五章 法 人 第一节 法 人 概 述 一、法人的概念和特征 法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织，法人是法律创设的与自然人相对应的主体。 其特征有： 1）法人是依法成立的一种社会组织； 2）法人拥有独立的财产； 3）法人能独立承担民事责任； 4）法人能够以自己的名义参加民事活动和民事诉讼。 二、法人的本质 对法人的本质问题主要有三种看法： 1）法人拟制说。认为法律上的主体仅限于自然人，法人能够取得人格是由法律将其拟制为自然人，故法人为人工的单纯拟制的主体； 2）法人否认说。即不承认法人存在的各种学说，又包括目的财产说、受益人主体说和管理人主体说等； 3）法人实在说。认为法人不是法律的虚构，是一种客观存在的主体。 对于以上观点，原则上应采“法人实在说”，在例外的情况下可以吸收拟制说的合理之处。（如对法人机构违反法人意志、损害法人利益的行为规制、法人人格权的享有等。） 三、法人的分类 （一）外国立法和学理的分类 1.公法人和私法人； 2.社团法人和财团法人； 3.公益法人和营利法人。 （二）我国对法人的分类 1.企业法人； 2.非企业法人。包括机关法人、事业法人、社会团体法人和捐献法人等。 第二节 法人的成立 一、法人的成立条件 （一）依法成立。指法人活动内容和设立程序必须合法；（即实体合法性；程序合法性。） （二）有必要的财产和经费。是法人作为民事主体的物质基础； （三）有自己的名称、组织机构和场所。此为法人人格具体化的要求； （四）能够独立承担民事责任。 二、法人成立的原则 1、特许主义。要求法人的成立必须经过国家的特别许可；（如中国人民银行的设立） 2、准则主义。即法律事先规定法人成立的条件，具备这些条件的法人即可获得国家承认；（上世纪50年代的农村合作社法人属于此） 3、核准主义。即成立法人必须经行政机关审核批准。 以上三种主义中，特许主义最不自由；准则主义最为自由，核准主义居中。 三、法人设立的程序 1、命令设立。即政府以其命令的方式设立法人，主要适用于国家机关和全民所有制事业单位。 2、发起设立。即由发起人一次性认足法人成立所需资金而设立法人，主要适用于集体企业、私营企业、股份合作企业、有限责任公司和一些股份公司。 3、募集设立。即法人组织所需要的资金，在发起人认购一定比例后，向社会公开募集的一种法人设立方式，主要适用股份有限公司。 4、捐助设立。即由法人或自然人募足法人所需资金的一种法人设立方法，主要适用于基金会法人。 * 法律要求须经登记才能成立的法人要依法进行登记。 四、设立中的法人 设立中的法人是指法人从设立开始至法人成立之前，专门负责法人设立的组织体。如公司筹备处。 能力：设立中的法人不享有法人的民事权利能力和民事行为能力，不能以法人的名义，而只能以非法人团体的资格对外从事民事活动； 责任：其设立中发生的债权债务关系由设立后的法人承担；如法人没有成立，应由筹建人和设立人承担法律后果。 第三节 法人的民事能力 一、法人的民事权利能力 1、概念：是指国家赋予社会组织依法参加民事法律关系，取得民事权利和承担民事义务的资格。 2、主要特点：（1）始于法人成立，终于法人消灭；（2）法人不享有自然人主体的某些民事权利能力；（3）法人的权利能力具有差异性。 3、法人民事权利能力的限制： （1）自然性质的限制，如法人没有肖像权、身体权； （2）法规的限制，如破产法对清算法人权利能力的限制； （3）法人目的与经营范围的限制。 二、法人的民事行为能力 1、概念：法人的民事行为能力是指法人通过自己的独立行为取得民事权利、承担民事义务的能力或资格。 2、特点： 1）法人的行为能力与权利能力同时产生和消灭； 2）各法人的行为能力的范围与大小各不相同； 3）法人的行为能力由其机关或其代表来实施。 三、法人的民事责任能力 1、概念。是指法人据以独立承担民事责任的资格。法人具有民事责任能力，可独立承担民事责任；法人以其全部财产承担民事责任，法人的投资者以其出资为限，承担民事责任；法人对其法定代表人的职务行为及其工作人员的岗位行为应承担民事责任。 2、法人的有限责任的特点： 1）法人应当以自己的独立财产对其债务承担清偿责任； 2）当法人的财产不足以清偿债务时，法人的创立人和其他成员无清偿责任，法人不得将其债务移至其成员承担； 3）法人成员或出资人的责任具有受限制性，仅以其出资额对法人的债务负责。法人的责任是指法人的成员仅以其出资的财产承担清偿法人的债务的责任，超出出资额，则不负责任； 4）有限责任是法定的责任，而不是约定的责任。 四、关于法人人格的否认 有限责任制度的利弊：有限责任制度促进了投资的增长和资本的积累，但是也有其缺陷：即公司的独立人格和有限责任形成公司的面纱，它把公司与其股东分