变更工作部门算合同变更么.docx

变更工作部门算合同变更么 　　用人单位变更工作地点应该与职工协商一致　　基本案情：　　马先生于XX年入职深圳市某家商店工作，当时双方签订劳动合同，明确约定了马先生的劳动报酬、工作岗位以及上班地点在深圳等。XX年6月，商店突然要求马先生去惠州开拓市场，并称将委任马先生为新门店经理。马先生提出家里有具体困难，开拓市场、组建新店需要前往外地不方便。为此老总有些不悦，认为马先生不识抬举。随后公司人事通知马先生说，现在客观情况发生变化，马先生若不在规定的期限内在惠州报到上班，公司将解除劳动合同。马先生不知道该商店的行为是否有法律依据。　　法律分析：　　该用人单位的做法是错误的，没有法律依据。　　第一，《劳动合同法》第35条规定，用人单位与劳动者协商一致可以变更劳动合同约定的内容，变更劳动合同应当采用书面形式。鉴于工作地点双方在劳动合同当中已经约定清楚，故必须协商一致才能调整马先生的工作地点。　　第二，《劳动合同法》第40条规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人，或者另行支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。但何谓“客观情况发生变化”，并不是单位可以随口说说的。《劳动部关于〈中华人民共和国劳动法〉若干条文的说明》规定，“致使劳动合同无法履行的客观情况”是指发生不可抗力或出现致使劳动合同全部或者部　　分条款无法履行的其他情况。主要包括：企业迁移、资产转移、企业改制、部门撤并、经营方向或经营战略重大调整、企业产品结构调整等。结合该规定来看，所谓的“客观情况发生重大变化”必须实际已经发生，并且已经影响到劳动合同的继续履行。有的像法人代表变更等，没有达到“无法履行”的程度，则应继续履行。该商店的做法属于对该条款的误读和滥用。　　第三，《劳动合同法》第48条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同，或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第87条规定支付赔偿金。　　劳动合同主体什么情况下可以变更　　案情介绍XX年10月，宋某进入A集团公司工作，并签订了为其三年的劳动合同。XX年7月，A集团公司一部门从A集团公司分离在上海成立B公司，宋某作为该部门的员工随部门至B公司工作，原为期三年的劳动合同未作变更和补充。XX年2月，B公司根据A集团公司的属地化管理政策，书面通知宋某XX年10月12日签订的劳动合同将于XX年2月26日变更为与B公司签订。宋某对此表示“拟同意按A集团公司的政策执行”，后双方未能就变更具体事宜达成一致意见。　　B公司于XX年3月3日书面报告A集团公司，要求解除与宋某的劳动合同。A集团公司人力资源部批复同意解除。3月12日，B公司发出《关于解除宋某劳动关系的通知》，自XX年3月15日起解除与宋某的劳动关系。宋某先后3次书面要求B公司依法行事。3月20日，A集团公司人力资源部作出《解除通知》，通知宋某“自XX年3月25日起，解除与宋某的劳动关系。”宋某认为公司的解除行为属于违法解除，于XX年4月12日向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。　　律师分析　　本案主要涉及劳动合同主体变更后，劳动合同应当如何履行的问题。本案的主要争议点有二：一是宋某的用人单位究竟是A集团公司还是B公司？相应的，B公司在诉讼中的地位如何？二是用人单位能否以企业分立为由解除劳动合同？　　实践中，引起劳动合同主体变更的情况一般有两类，第一类是企业合并、分立的情况，第二类是用人单位将员工转至关联企业或其他公司的情况。根据劳动合同主体变更的不同情形，劳动合同权利义务承继的操作也有所差异。　　在企业发生合并、分立等情况时，原企业与职工签订的劳动合同不解除，由新企业替代原企业继续履行劳动合同。《劳动合同法》第三十四条规定：“用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。”《公司法》第一百七十五条规定：“公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。”　　按照《公司法》的规定，合并是指两个以上的用人单位合并为一个用人单位，包括新设合并和吸收合并。新设合并指两个以上用人单位合并成为一个新的用人单位，原用人单位解散；一个用人单位吸收其他用人单位为吸收合并，被吸收的用人单位解散，其权利义务一并由吸收的用人单位承担；按照《公司法》的规定，分立是指一个用人单位分成两个或两个以上的用人单位，分立包括派生新设和派生分立两种形式。新设分立指一个用人单位分成两个　　或两个以上新的用人单位，原用人单位解散；派生分立指用人单位分出一个或一个以上新的用人单位