谈谈营利性医疗机构办理工商登记问题.pdf

谈谈营利性医疗机构办理工商登记的问题 营利性医疗机构办理工商营业执照的法律依据是什么？对营利性医疗 机构办理营业执照是否属于登记机关擅自新设定行政许可？不办理工 商营业执照能否按无照经营处罚？对这些问题常遭到质疑，我们工商人 员自己也感到困惑，争论颇多。 质疑意见认为：工商部门对营利性医疗机构进行登记的依据主要 是：卫生部、国家中医药管理局、财政部、国家计委《关于城镇医疗机 构分类管理的实施意见》 “取得《医疗机构执业许可证》的营利性医疗 机构，按有关法律法规还需到工商行政管理、税务等有关部门办理相关 登记手续。”、卫生部卫医发[２０００] ３８５号《城镇医疗机构分类 登记暂行规定》 “六、核定为 ‘营利性’医疗机构的，还应按照有关法 律法规到工商行政管理、税务等部门办理相关登记手续”以及国家工商 总局《关于个体诊所和个人行医登记管理有关问题的答复》工商个字 [2007]123号 “单位或个人设立营利性医疗机构，在取得相关审批文件 后应当办理工商登记。对经卫生行政部门核定为营利性医疗机构，但未 办理工商登记的单位或个人开展医疗经营活动的，工商行政管理机关依 照《无照经营查处取缔办法》的职责分工进行查处。” 认为在行政许可法颁布后，只有法律、行政法规可以设定行政许可，部 门规章已经无权设定行政许可了。工商部门依据部门规章办营业执照的 依据是错误的。要求营利性医疗机构办理工商执照实际上是工商部门擅 自违法设定行政许可。国家工商总局答复个体诊所“应当办理工商登记” 也是错误的。且最高人民法院司法解释认为： “关于个体诊所是否应向 工商行政部门办理营业执照问题，法律、行政法规未作明确规定。”因 此得出结论：营利性医疗机构或者个体诊所只需要按规定取得执业许可 证，不需要办理工商营业执照。工商部门也不能对未办照的营利性医疗 机构、个体诊所按无照经营进行处罚。 这些认识是错误的。 一、历史沿革 1997 年 1 月，中共中央、国务院作出了《关于卫生改革与发展的 决定》（中发〔1997〕3 号），改变了医疗机构计划经济的模式，开始 走向市场。《决定》明确指出： “社会力量和个人办医实行自主经营， 自负盈亏。政府对其积极引导，依法审批，严格监督管理。当前，要切 实纠正乱办医的现象。” 2000 年 2 月，根据中共中央、国务院《3 号决定》，经国务院同 意，国务院办公厅转发了国务院体改办、国家计委、国家经贸委、财政 部、劳动保障部、卫生部、药品监管局、中医药局发布了《关于城镇医 药卫生体制改革的指导意见》，将医疗机构分为非营利性和营利性两类 进行分类管理。这是一份在《立法法》实施之前，按照当时颁布行政法 规的程序颁布的一个 “行政法规性文件”。 2000 年 7 月，卫生部、国家中医药管理局、财政部、国家计委 四部门依据上述规定，制定、发布了《关于城镇医疗机构分类管理的实 施意见》，《实施意见》明确规定 “取得《医疗机构执业许可证》的营 利性医疗机构，按有关法律法规还需到工商行政管理、税务等有关部门 办理相关登记手续。” 同年，卫生部发布卫医发[２０００] ３８５号《城镇医疗机构分 类登记暂行规定 》 “核定为 ‘营利性’医疗机构的，还应按照有关法律 法规到工商行政管理、税务等部门办理相关登记手续。” 从此开始，工商部门对营利性医疗机构、个体诊所进行工商登记。 二、上述规章的法律效力 根据《立法法》第七十一条规定： “国务院各部、委员会、中国 人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构，可以根据法律和国 务院的行政法规、决定、命令，在本部门的权限范围内，制定规章。部 门规章规定的事项应当属于执行法律或者国务院的行政法规、决定、命 令的事项。”上述各部门的规章就是为执行中共中央、国务院《关于卫 生改革与发展的决定》（中发〔1997〕3 号 ）和《关于城镇医药卫生体 制改革的指导意见》，依据职权制定、发布的法规，是合法有效的。 三、要求营利性医疗机构办理工商登记是否新设定的行政许可？ 作出工商登记、行政许可决定的法律依据是《个体条例》、《企业法人 条例》、《独资法》、《合伙法》、《公司法》等主体法，而不是依据 卫生部等部门的规章。按照上述国务院各部门的规定，仅仅是将诊所纳 入到登记范围，是对主体法的具体施行，