英美法系判例法.pdf

浅述美国的判例法制度 摘 要：判例法是当今世界最具影响力的法律形式之一，自 12 世 纪在英国产生以来，经过漫长岁月的洗礼，至今仍充满了生机和活 力美国的判例法制度是建立在英国殖民统治的基础上的，特别是美 国独立战争以后，对判例法制度有了较大的发展。今天美国所运行 的判例法已和传统的英国判例法有了很大的区别。本文旨在从美国 判例法的产生、发展、运行机制等动态角度来揭示美国判例法的运 行。 关键词：美国；判例法；发展流程；运行机制 一、 美国判例法制度概述 众所周知，美国是在英国殖民统治下逐渐抗争，最后取得胜利 从殖民统治下独立出来的。早在殖民统治时，美国就有了法律。英 国在战胜其他列强后，由于移民的背景和对美国政府的统治，英国 的法律在各个殖民地国家生效。18 世纪后，英国法有了大为改观之 势变，已经有了相当的近代化并适应了美国殖民地之所需，北美各 殖民地普遍设立法庭，在审判中大量援引英国判例，普通法文献和 知识传播开来。特别是 1772 年威廉▪普莱克斯东的《英国法释义》 ① 在费城出版，对美国法产生了深远影响。 18 世纪中期，英国普通 法在美国殖民地取得了支配地位。1775 年至 1782 年的北美独立战争， 扫除了美国法独立发展道路上的障碍。独立战争中及后期一段时间 内，英国法遭到了美国人民的强烈抵制和反对。许多法官律师拒绝 引用英国法，有少数则禁止引用英国判例。1776 年,独立宣言》、 1777 年《邦联条例》和 1787 年《美利坚合众国宪法》的制定和颁布 更表明了美国法的独立化倾向。继成文宪法制定之后，美国掀起了 一个改革法律、编纂法典的大规模运动。1824 年路易斯安那的新奥 尔良地区，按照 1804 年《法国民法典》的模式制定了民法典。1811 年，英国法学家边沁向美国总统麦迪逊建议制定法典。1846 年，纽 约州宪法规定编纂成文的系统法典。1847 年，美国法学家戴维斯菲 尔德被任命为纽约州法律被编纂委员会的委员，先后编纂出《民事 诉讼法典》、《刑法典》、《政治法典》、《民法典》和《刑事诉 ① ② 讼法典》。 所以直到 1856 年英国著名的法律史学家梅因还语言美 国将归附罗马—— 日耳曼法系。 在美国法的形成和发展过程中，美国著名法学家的著作及其思 想具有重要影响。19 世纪上半叶是美国法学研究成果多产的时期。 法学家中最有影响的人物是詹姆斯肯特和约瑟夫斯托里。 虽然美国法是在英国殖民地法律的基础上发展起来的，也与英 国普通法有着很多共同之处，但是美国并没有完全照搬英国的法律， 而是根据自己的需要对英国法加以改造，特别是它的判例法。 由此我们可知，美国法一开始就不存在绝对的遵循先例制度， 尤其是美国的联邦最高法院和州的最高法院不必遵守他们自己的判 决，可以改变判例。博登海默即认为： “在美国，人民从未将遵循 先例认为是一种不可抗拒的命令，而是认为遵循先例的义务是受有 关推翻早起先例的权利限制的。”可见，英、美两国在判例制度的 基本理念是不同的。在实践中美国的法官也是这么做的，使得美国 的判例制度具有很强的灵活性和适应性。 二、 美国判例法的表现形式 判例法主要以司法意见（Judicial opinion）为载体。而各种 司法意见中以上诉法院的意见最为重要。上诉法院一般由三到九名 法 官 组 成 ， 判 决 通 常 依 参 与 审 判 的 法 官 的 过 半 数 意 （majorityopinion）做出。法庭意见（opinion of the court） 由形成过半数意见的法官中的一名法官撰写并签署，其中须陈述判 决结论及其详细理由。除全体通过外，反对意见（dissenting opinions）也被记录在案。反对者可以不同意根据过半数意见所作 的结论及其理由，也可以仅仅表示反对而不给出自己的意见。有时 也会出现所谓的巧合意 见（concurring opinions），主要由赞同 过半数意见的结论但不同意其理由的法官撰写。很显然，过半数意 见是其中最为重要的。但是，细心的律师也会通过阅读反对意见和 巧合意见来衡量多数意见的份量。 撰写过半数意见的任务通常由主审大法官或法官来分配。过半 数意见，反对意见以及巧合意见的初稿首先在组成法庭的各法官之 间传阅。在这个过程中，撰写