IPO研究-工会及职工持股会清理.docVIP

IPO研究|工会及职工持股会清理 IPO研究|工会及职工持股会清理 上个世纪80、90年代，我国的公司法以及整个法律体系不够健全，公司运行的类型和模式也是一直在摸索着前进，从而在这个过程中曾经存在过很多种类型的公司形式以及股东形式，工会和职工持股会作为股东就是当时比较典型的历史产物。职工持股会对我国的国企改革起到一定的促进作用，但随着国企改制的完成，职工持股会的历史任务和作用也已经完成，其继续存在下去的弊端越来越突出，比如：于法无据、纠纷复杂、企业决策低效和工会维权难等问题。 《首次公开发行股票并上市管理办法》第十三条规定“发行人的股权清晰、控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷”。 2000年中国证监会法律部24号文规定“中国证监会暂不受理工会作为股东或发起人的公司公开发行股股票的申请”。 证监会2002年法协115号文规定“对拟上市公司而言受理其发行申请时，应要求发行人的股东不属于职工持股会及工会持股”；“对已上市公司而言，在受理其再融资申请时，应要求发行人的股东不存在职工持股会及工会”。 《公司法》第七十八条规定，“设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所”。 根据这些规定，拟上市公司中如存在职工持股会和工会持股，股份代持以及发行前实际股东人数超200人的情况，都会构成公司发行上市的实质性障碍。 以下两种情形不构成发行障碍，但应该充分披露： 1、间接持股：对于发行人间接股东存在职工持股会或工会持股情形的，如不涉及发行人实际控制人控制的各级主体，不要求发行人清理，但发行人应当予以充分披露。 2、持子公司股份：对于工会或职工持股会持有发行人子公司股份，经保荐机构、发行人律师核査后认为不构成发行人重大违法违规的，不要求发行人清理，但应当予以充分披露。 职工持股会和工会不得作为发起人或股东的原因 1、股东构成：防止发行人借职工持股会及工会的名义变相发行内部职工股，甚至演变成公开发行前的私募行为。 2、主体资格：根据国务院《社会团体登记管理条例》和民政部办公厅2000年7月7日印发的《关于暂停对企业内部职工持股会进行社团法人登记的函》［民办函第110号］的精神，职工持股会属于单位内部团体，不再由民政部门登记管理。在民政部门不再接受职工持股会的社团法人登记之后，职工持股会不再具备法人资格，不再具备成为上市公司股东及发起人的主体资格。 3、主体宗旨：根据中华全国总工会的意见和《工会法》的有关规定，工会作为上市公司的股东，其身份与工会的设立和活动宗旨不一致，可能会对工会正常活动产生不利影响。 职工持股问题的清理思路 原来以定向募集方式设立的股份有限公司，由于超范围、超比例发行内部职工股，导致持股职工众多，成为发行上市的法律障碍，尤其是新《公司法》、《证券法》实施以来，这个问题就更为突出。 根据目前审核标准，对于在发行人股东及其以上层次套多家公司或单纯以持股为目的设立的公司，股东人数应合并计算，因此设立壳公司持股、采用委托、信托持股等方式都不能解决问题。发行人必须做到股权明晰，股权需直接量化到实际持有人，量化后不能出现股东人数超过200人的情形。 在实践中，关于清理工会和职工持股会持股的问题，一般会有以下几种方法可参考： 1、股权转让：工会或职工持股会将股权转让给公司的大股东或者其他股东，将股东人数减少到200人以下。工会或职工持股会将转让股权收入按照持股比例分配给成员，职工持股会一般会注销，而工会仍旧可以为组织提供服务。 2、股份回购：通过回购股权减少股东人数，与股权转让类似，只是股权的受让方是公司本身。该方式在减少股东人数的同时，注册资本或股本也相应减少。股权回购是否合法合规同样是监管部门关注的重点。 3、间接持股：新设一个股份公司或者合伙企业，作为受让持股会所持股权的主体。这一操作针对证监会不认可持股会及工会股东资格的情形下，设立一个适格的股东平台来承继职工股权，内部的成员和份额比例都不发生变化。此办法可以维持职工的持股权益不变，有利于持股职工内部的和谐，不容易引起纠纷。但针对股东人数超过200人以上的情形，仍是需要走股权转让或股份回购的模式。 4、股权量化：工会和职工持股会将股权直接量化给个人，为了规避双重征税的问题，某些案例采取通过确权诉讼以及其他方式将股权直接量化给每个成员，然后再由成员决定是否转让股权。这样一来尊重了工会或职工持股会成员的意见，二来在税收上会有更多的优惠，并且这样的处理也更加符合事实的本来面目。比如方向光电曾于2012年将工会名义代持的职工持股会股份通过诉