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恶意并购——海外上市企业的暗礁
作者:刘崇献
从盛大恶意并购新浪谈起
近期盛大收购新浪几乎得手,在中国引起悍然大波,被媒体形容
为盛大“偷袭”新浪,盛大“偷吃”新浪,盛大“强奸”新浪,其本
质是盛大对新浪的恶意并购。该事件之所以会在中国引起震撼,除了
新浪和盛大都是明星网络企业带来的轰动效应之外,还在于人们对并
购、特别是恶意并购不是很熟悉,此类事件一旦发生就出乎了大多数
人的意料。
所谓恶意并购是指并购方企业事先不和目标企业的管理层协商
而秘密购买目标企业的股份,最终使目标企业不得不接受条件出售企
业。在恶意并购的条件下,并购方企业通常得不到目标企业的管理层
的配合,相反,后者还会设置障碍阻挠并购。
这种情况在盛大收购新浪股份的过程中表现得很典型。在 2 月
19 日发布公告的时候,盛大已经在美国的公开市场上购买了新浪
19.5%的股份,已经成为了新浪的第一大股东。显然盛大在美国资本
市场收购新浪股票的时候是秘密进行的,没有和新浪管理层协商,从
消息披露后新浪管理层的反应,也可以看出是出乎新浪的意料。而各
国证券法对在公开市场上收购其他公司股票的行为规定了披露义务,
也就是收购的股份达到一定比例,需要发布公告,向目标公司发出收
购要约。新浪后来仓促地制定了“毒丸”方案,企图阻止盛大的进一
步收购,这也是恶意收购中目标企业管理层的典型反应。
所谓“毒丸”是设计用来把恶意并购的价格或成本提高到令人望
而却步的程度。如果目标公司的设定数量的股票,比如 20% ,被一个
恶意并购者收购,则该项销售会引起每个股东都有权力以半价甚至更
低的价格购买目标公司的股票。这种做法稀释了并购者手中的股票的
价值。股票的增加可能使得完全购买目标公司的股票变得令人难以接
受地昂贵。这也将迫使并购者和目标公司的董事会进行协商。新浪制
定的毒丸计划的核心内容是“如果盛大及关联方再收购新浪 0.5%或
以上的股权,购股权的持有人(收购人除外)将有权以半价购买新浪
公司的普通股”。现有股东行使权利以半价增持新浪股权将摊薄盛大
的持股,令收购计划无功而回。从后来陈天桥到北京和新浪主要股东
和管理人员谈判,可以看出新浪的“毒丸”反击起到了作用。
国内企业对恶意并购缺乏免疫力
中国企业对企业并购重组并不陌生,尤其是在改革开放以后,国
内企业也曾发生过大规模的收购和重组,但是很少发生恶意并购,尤
其是典型的恶意并购。主要有以下几个原因:
第一,中国资本市场形成晚,尤其是股票市场运行时间更短,缺
乏恶意并购赖以发生的土壤和环境。
第二,中国上市公司的股权结构特殊,分为流通股和非流通股,
并且非流通股往往占整个股份的大多数,不和公司管理层协商很难取
得达到控股比例的股票,这在很大程度上防止了恶意并购的发生。
第三,中国上市公司的所有制结构特殊,大部分上市公司是国有
控股公司,国有股的大量买卖转让具有法律和制度上的障碍。
恶意并购发生的前提是要有资本市场的存在,首先从资本市场秘
密收购目标企业的股票达到一定比例,之后发出收购要约,然后通过
协商或者继续强行高价收购,达到控股比例而完成收购。其次,如果
目标企业的股票不是全流通,并且非流通股占大多数,那么只能通过
协商来收购股票,恶意并购是注定要失败的,因为恶意并购很难取得
目标企业的配合,也就很难达到控股的比例。在全流通的情况下,也
许还可以通过高价继续强行收购其他散在股份,如果目标企业股权不
是过分集中还有成功的可能,而我国的上市公司国有股“一股独大”
的情况下,即使把流通股全部收购了也不一定能控股。此外,我国国
有上市公司一般具有一定的行业或者政府背景,所有权不明晰,其收
购和转让不完全符合商业规则,具有特殊的难度和不确定性。所以,
在我国“恶意收购”的风险和难度大得让人望而却步,因而很少出现
成功的“恶意并购”。过去发生的重组和收购也一般都是协商基础上
完成的,特别是在政府的“撮合”下完成的,通过协商完成的收购也
就谈不上“恶意并购”。所以,我国的上市公司和企业对恶意并购是
缺乏免疫力的。
恶意并购的危害
值得庆幸的是,这次“偷袭”新浪的企业也是中国企业,并且也
是中国互联网明星企业,无论能够成功完成并购,国人在感情上都是
能够接受的,甚至有的评论家指出这是中国互联网企业的“强强联
合”,是绝配。这桩并购是否值得欢呼目前还不清楚,搞游戏的能否
把这么大的门户网站经营好还不好说。盛大联姻新浪让人觉得有一点
“先结婚,后恋爱”的味道,这种联姻能达到“1+12
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