合同文本谈判-详解.docx

? ? ? ? ? 合同文本谈判-详解 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? (重定向自合同文本的谈判) 目录 1 什么是合同文本谈判[1] 2 合同文本谈判的内容[1] 2.1 合同正文的谈判 2.2 合同附件的谈判 3 合同文本谈判的原则[2] 4 参考文献 什么是合同文本谈判[1] 　　合同文本谈判是指商业交易条件形成后的法律鉴证文字谈判。合同文本既有法律的原则约束，又有谈判者的主观能动作用。其主要表现形式为合同正文和合同附件。 合同文本谈判的内容[1] 合同正文的谈判 　　(一)合同正文的结构 　　合同正文的结构，即通常所讲的合同条文或合同条款的构成。每一笔交易都有相应的合同条款来反映，条款或多或少，绝非随意而为，而有其内在规则：该多的条款不能少，该少的条款不必多。 　　1．合同条款的分类。合同条款可以分为基本条款和补充条款。基本条款包括商品名称、品质规格、数量、价格条件、包装、交货条件和付款条件，补充条款包括保险、检验、索赔、不可抗力、仲裁条款等。 　　2．合同正文条款的组合原则。 　　(1)量体裁衣原则。书写合同正文，犹如给人裁衣，应先量体而后裁制，否则，缝制不出合体的衣着，也写不出合适的合同正文。若将简单的交易以复杂的合同体现，犹如孩着成人装；若将复杂的交易以简单的合同体现，又如大人着童装。二者既可笑，又不达目的。 　　量体裁衣原则包括两层意思：第一，结构分量。以货物交易与技术交易为例，单一的商品交易合同在结构上可能为轻型，合同条款也许10余条就足以说明双方的责权问题。而技术交易则可能涉及硬件软件，条款使用量必然很大，否则说不清交易各方的权利和义务。第二，用语分寸。用语分寸，首先是指各条款的命名要贴切，能够准确地反映交易性质；其次是指各条款的用语量要合适，能够准确反映交易内容。总之，说明了交易内容即可，不要过于迷恋于文字游戏，否则会使主题内容模糊不清。 　　(2)纲举目张原则。是指合同条款组合应从纲抓起，并以此带出分条目的书写原则。合同条款的“纲”为基本条款，“目”为补充条款。这一原则反映了合同正文撰写中的次序规则和主从规则。 　　第一，次序规则。即在思考和撰写合同正文时，应首先将合同的基本条款提炼出来。所谓“提炼”，是指针对各种不同的交易使基础的条款具有活力和变化性。例如，合同品质条款，在商品交易中可以表述为产品规格条款，而在许可证技术交易中又可表述为许可证条款。基本条款定位后，补充条款就好办了。 　　第二，主从规则。即在合同正文的思考E应遵循基本条款是主导地位条款，补充条款是为其服务或随其演变的从属地位条款的原则。例如，品质条款的命名发生变化后，补充条款应随之呼应。 　　(二)合同正文的谈判组织 　　在合同正文谈判的组织实施过程中，应遵循语意一致、前后呼应、公正实用、随谈随写等原则。 　　1．语意一致原则。这是指双方使用的语言与所想表达的意愿应完全一致的原则。不同国籍不同文化背景的谈判者谈判时，这一点尤为重要。为了实现这一原则，必须遵守以下几条规则： 　　(1)共识规则。是指不同文化背景的谈判者必须放弃各自的独特性而取双方能够达成共识或能准确表明双方意愿的字句。按此规则，在合同条文中不得采用诸如土语及其他不同文字之间无法绝对准确对应的描述性用词。例如，法文“Séjour”一词，在描述专家费用时就易引起误会，因为中文译为“逗留”。如规定逗留费用由中方负责，那么该包括哪些内容呢?法国人会说：“在中国期问所发生的所有费用。”这将包括吃、住、行以及相关延伸费用。显然该词不合中国的习惯，双方可按“共识规则”放弃该词，改换另一种双方认可的表达方式。 　　(2)简明规则。是指合同文字造句过程中应坚持简单、达意，应避免法律式的造句，避免多定语的句型。以简单句型表达明确无误的意愿，即便是复杂内涵，也可以分解方式依层次表述。 　　(3)用词一致规则。在合同正文描述中，用词较多，词义对双方来讲应该一致。当合同中多处使用同一单词时，它代表的词意应相同。词义在不同的行为上应予以区别，因为文字丰富而将同一行为以不同单词予以表述时，切记注意同义词中的相异性，慎防双方在执行合同时造成误会。例如，“验收”与“检验”，分阶段的检查称为检验，最后的检查称为验收，验收中有多个检验行为。这些词意常常引起误会，双方理解词义不同造成的纠纷时而有之。为了减少不必要的麻烦，常常需要共同设定一个条款专门对合同中的用词进行定义。 　　2．前后呼应原则。这是指合同正文各条款之问或构成合同的各文件之间应相互呼应，浑然一体。呼应的主要是本质条件，应有一致的规定，各条文之问有互补作用，在组织谈判时协调进行。 　　(1)条件一致性规则。在合同文本中各条款与各文件之间对同一事物的规定应该一致，以避免合同内容混乱，甚至失效。例如，合同正文对验