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浅谈仲裁中证据保全制度

余深

俗话说“打官司，就是打证据”。证据重要性不言而喻，证据是人民法院及仲裁机关据以认定事实，合用法律核心所在。《中华人民共和国民事诉讼法》(如下简称为《民事诉讼法》)第64条和《民诉证据规定》第2条都体现了“谁主张，谁举证”精神，当事人如果对自己主张事实不能提供有效能证明其主张真实性证据，就要承受不利法院裁判，其合法权益就得不到有效维护。由于证据受时间、地区、效力限制，特别是有些证据日后也许灭失或难以获得，为了保护当事人不因证据灭失或难以获得而使其合法权益得不到有效维护，因而，证据保全制度研究就特别有必要。

一、仲裁证据保全含义

证据是整个仲裁活动基本和核心。仲裁证据保全，是指依照仲裁当事人申请，在证据也许灭失或后来难以获得状况下，由人民法院对证据及时采用保护办法，以保存证据证明力活动。《仲裁法》第46条规定：“在证据也许灭失或者后来难以获得状况下，当事人可以申请证据保全。当事人申请证据保全，仲裁委员会应当将当事人申请提交证据所在地基层人民法院。”

二、申请仲裁证据保全条件和证据保全执行

(一)申请仲裁证据保全条件

从《仲裁法》第46条规定可以看出，证据有灭失或后来难以获得也许性，是当事人申请证据保全前提条件。这一规定也同样合用涉外仲裁。这里列出了两种情形：第一是证据有也许灭失;第二是证据后来难以获得。

1、证据有也许灭失。是指若不及时采用办法，证据材料也许不复存在，就会失去证据，从而给查明案件事实导致障碍。如证人因年老病重，有死亡也许;物证有腐烂变质也许等，遇到这种状况，应提前制作证人证言笔录或录音，对物品进行勘验。

2、证据后来难以获得。证据后来难以获得并不是不能获得而是取证相称艰难。也就意味着将需要耗费更多时间、物力、人力，给调查证据导致很大困难或不便。如证人将要出国访问、留学、定居、探亲等。如果不提迈进行调查取证，待证人出国，再去收集证据，人民法院不论是采用司法协助方式收集证据还是等待证人回国，都将不可避免导致迟延案件审判，挥霍宝贵时间、物力、人力等。

(二)仲裁证据保全执行

《仲裁法》第46条明确规定当事人申请证据保全，仲裁委员会应当将当事人申请提交证据所在地基层人民法院。这里事实上是对当事人和仲裁委员会作出了两点重要限制：一是仲裁当事人不能直接向人民法院申请证据保全;二是仲裁委员会无权采用证据保全办法。仲裁委员会在证据保全中起到是一种承上启下作用，并且是必经程序。同样，该条也明确了证据保全受理法院。虽然证据保全规定也同样合用涉外仲裁，但在受理法院上却有一点区别。

《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题规定(试行)》第11条规定，国内证据保全由证据所在地基层人民法院对符合证据保全条件申请作出裁定，并予以执行，不符合条件，裁定驳回申请。该法第12条规定涉外仲裁过程中当事人提出证据保全申请由证据所在地中级人民法院裁定。由此可见，证据保全在国内仲裁和涉外仲裁中地区管辖是一致，不同是级别管辖，一种是基层人民法院，一种是中级人民法院。

三、仲裁证据保全存在有关问题

《民事诉讼法》和《仲裁法》是国内解决仲裁证据保全问题重要法律根据。但在实际操作层面上，该两部法律中关于仲裁证据保全问题有关规定与实践存在一点差距，重要体当前如下方面。

(一)关于申请保全时间

《仲裁法》第46条(国内仲裁证据保全)和《仲裁法》第68条(涉外仲裁中证据保全)都只规定当事人可以申请证据保全，但并未规定申请保全时间。《民事诉讼法》第74条规定：“在证据也许灭失或者后来难以获得状况下，诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据，人民法院也可以积极采用保全办法。”《中华人民共和国海事诉讼特别程序法》第63条规定：“当事人在起诉前申请海事证据保全，应当向被保全证据所在地海事法院提出。”第64条规定：“海事证据保全不受当事人之间关于该海事祈求诉讼管辖合同或者仲裁合同约束。“这两条事实上是关于仲裁前海事证据保全规定。第72条规定：“海事证据保全后，关于海事纠纷未进入诉讼或者仲裁程序，当事人就该海事祈求，可以向采用证据保全海事法院或者其她有管辖权海事法院提起诉讼，但当事人之间订有诉讼管辖合同或者仲裁合同除外。”按照上述法律规定，受仲裁合同约束当事人有权在进行仲裁程序前向有管辖权法院提出海事证据保全申请，并且此申请不会影响此后仲裁合同有效性。上述规定较好解决了诉讼和仲裁前证据保全问题，并且能更好解决实际问题。事实上，《联合国国际贸易法委员会仲裁规则》第26条第三款也有类似规定：“任何一方向司法当局发出采用暂时性办法规定，不得视为与仲裁合同不符，也不得视为放弃该项合同。”

《民事诉讼法》第93规定了诉前财产保全。虽然证据保全和财产保全针