保密协议审查要点 .pdf

在提供审查保密协议审查意见之前，首先要审查以下重点事项：

要明确方是否采用特殊目的公司(SPV，SpecialPurposeVehicle)作为缔约方，

缔约方是否是信息持有方还是中介公司。明确此点可以确认保密协议权利义务的向

对方及违反保密协议后可追索的实体。公司商务人员及法律顾问需要特殊小心采用

特殊目的公司作为缔约方的保密协议签署方。

保密协议中的义务是否是双向(Reciprocal)还是单向(Unilateral)还是仅仅一

方是信息披露方(DisclosingParty)，一方是信息接收方(ReceivingParty)己

方是信息接收方，还是信息披露方或者是两个角色均有明确好角色后，就能确定如

何在保密协议中更好的保护自身利益。在并购交易中，卖方往往要求买方不得披露

正在谈判的交易及交易细节，从买方角度看，买方也往往希翼卖方不得向其他买方

披露其身份及交易细节，否则卖方会利用此点来创造交易的气氛，哄抬价格。

协议的目的是为了潜在商业交易评价，还是信息交换，抑或者是其他商业目的审阅

的保密协议自身是否是其他协议的一部份普通来说，信息接收方希翼将保密协议

的目的和保密信息使用范围写得越广泛越好，但信息披露方尽量希翼限制保密信

息的使用范围。保密协议的目的及保密信息的用途，需要明确而清晰的进行描述。

保密协议中的保密信息是如何构成的是缔结协议之前和/或者之后从披露方获得的

一切及所有信息(英文用“anyandallinformation”)是书面信息、口头信息

还是电子信息抑或者是其他形式提供信息时，信息接收方普通会要求披露方标明

“保密”的信息方构成保密信息，这样增加信息披露方的义务和减少可能主张保

密信息的范围；另，信息接收方普通会要求口头信息非书面化不得主张属于保密信

息；这些要求通常会受到信息披露方的反对。注意：如果披露方要披露诉讼中的有

关保密信息，需要确保受到“client-attorneyprivilege”保护的信息不能因为

披露而丧失其特权。

普通来说，以下信息不应属于保密信息的范畴：

如果想将某类信息不包含在保密信息中，应当明确的将其写入排除范围内且写明哪

一方承担证明责任。

的缩小披露范围；反之，信息接收方普通在保密协议的目的范围内总是尽量的扩大

披露范围。比如信息接收方往往要求保密信息可向自己的员工、关联公司、外部顾

问、融资方、投资者、证券监管机构等披露。信息接收方和信息披露方往往会在哪

些人构成“员工”、哪些人构成公司代表等进行谈判。信息披露方往往会要求加之

任何披露的第三方均需要“onneed-to-know”basis(有必要知晓)的限制。给信

息接收方的融资方的披露往往也成为谈判的焦点。

普通来说，信息披露方往往要求向信息接收方的融资方前需要征得其允许，但信

息接收方往往会通过对债务融资和股权融资的区分来进行限制。采用何种方式避

免保密信息泄漏信息披露方是要求签“背靠背”的保密协议或者承诺，还是要求

在“背靠背”协议中可以直接追究信息接收方所披露对象的责任如果保密信息泄

漏，信息接收方在多大范围内承担责任是对信息接收方所有披露人员造成的泄漏

负责，还是仅仅对信息接收方披露给第三方的高管人员造成的泄漏负责，还是仅

对因信息接收方自身过错造成的泄漏负责，均是谈判中沟通的重点。比如，在保

密协议的沟通过程中，信心披露方往往会要求信息接收方对因其雇员、顾问、银

行等而造成的任何保密信息泄漏承担责任。

到下家。特殊如果信息披露方的信息来源是政府，需要明确对政府的保密义务在多

大程度上限制信息披露方的披露范围、对象、或者期限。保密信息在相关法域的法

律法规规定下保密期限的长短，也是信息披露方需要考虑的一个重要问题。对于

信息接收方来说，一个无限期保密的保密协议，肯定是非常大的限制，因此，保

密期限的长短，也往往会成为保密协议谈判的一个焦点。

在何种情况下保密协议终止信息披露方是否有任意终止权同时，需要注意，如果在

保密协议涵盖的业务或者交易达成约束性协议时，保密协议普通需要终止或者被取

代。进一步的，是否需要在保密协议中规定终止时确定具体终止时间和提供通知，

也是信息披露方与信息接收方谈判点之一，信息接收方往往会要求信息披露方在行

使任意终止权之前的一段时间以书面提前通知。