浅谈有限责任公司股东之优先购买权是否可以部分行使.pdf

DOI ：CNKI:15-1211/F1116.022 网络出版时间：2011-10-31 11:16 网络出版地址：/kcms/detail/15.1211.F1116.022.html 浅谈有限责任公司股东之优先购买权是否可以部分行使 * 张雪晖 （华东政法大学，上海，200042） 摘要： 《公司法》第 72 条第 2 款规定了有限责任公司股东的优先购买权，它赋予了在 转让股东将其出资转让于非股东的第三方时，其他股东在同等条件下享有优先购买权。而对 于该优先购买权是否可以部分行使，即其他股东是否可以认购部分出资，《公司法》并没有 作出具体规定。对于这一问题，学术界及实践中都存在着很大的争议，以至于司法机关在适 用法律时候不免难以定夺。本文以优先购买权的法律性质为基础，结合股东优先购买权设定 之目的及背景，对于该问题进行分析，认为 《公司法》所规定的股东的优先购买权应是不能 部分行使的。 关键词：有限公司；优先购买权；部分行使 中图分类号：D913.99 文献标识码：A 文章编号： 《公司法》第72条第2款规定：“经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优 先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的， 按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。”此条文乃 《公司法》对于有限公司股权转让 所作的限制，从而有利于维持优先责任公司的人合性。因而，探讨股东所享有的该 “优先购 买权”是否可以部分行使，应首先分析该 “优先购买权”之法律性质。 一、优先购买权 民法中的优先购买权可以追溯到罗马法时期，后为法国民法典以及德国民法典相为继 承。如今民法对于优先购买权之规定散见于物权债权编，各具形态，如租赁关系中承租人的 优先购买权，共有制度中的共有人的优先购买权等，而 《公司法》中所规定的“优先购买权” 也即是现代 “优先购买权”所发展处的新的形态。因而，探究 《公司法》上的优先购买权必 要对于 “优先购买权”本身进行定量分析。 (一)优先购买权之定义 优先购买权，在台湾被称为优先承买权，民法大家王泽鉴先生对此作了如下定义：“优 先承买权云者，谓特定人依约定或法律规定，于所有人 （义务人）出卖动产或不动产时，有 [1] 依同样条件优先购买之权利。” 大陆学界之通说乃为：“所谓优先购买权是指特定人依法律 [2] 规定在出卖人出卖标的物于第三人时，享有的在同等条件下优先购买的权利。” 因而，优 先购买权论其实质，乃是对于出卖人的一种选择对象上的限制，其为法律基于一定的立法目 的，鉴于当事人之关系、地位等因素之综合考察，而所作出的一种利益权衡。 （二）优先购买权之法律性质 对于优先购买权的法律性质，学者们众说纷纭。有主张 “请求权说”，认为优先购买权 [3] 乃是一种 “买卖契约订立请求权” ；有主张其为一种 “附条件的形成权”，诚如王泽鉴先 生所言：“优先承买权，无论其为法定或约定，论其性质系属