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中外独立董事制度比较研究 投稿：杜焎焏 作者：深圳证券交易所综合研究所 孔翔 本文从历史的角度系统研究了独立董事制度产生与发展的过程，阐述了在单层董事会制度下设立独立董事的原因以及在我国股份公司中建立独立董事制度的必要性，并对独立董事在公司中扮演的角色及所起的作用进行了分析和研究。在此基础上，对中外独立董事制度从制度规定形健懒浴耸氡壤⑷沃白矢瘛霸鹩胄惺怪?br>权的机构、薪酬激励方式等进行了较详细的比较分析，找出其中的差异，对产生这些差异的原因进行分析，并提出今后的改进方向。 一、导言 现代公司制度发展到20世纪初出现的一个深刻变化是：公司的股权已高度分散，公司的所有权与经营权已高度分离。公司的经营日益专业化和复杂化导致了职业经理层的出现，而股权的高度分散使股东再难象以前那样对公司的管理层进行直接有效的监督。两权分离与所有者监督的弱化容易导致公司产生“内部人”控制的问题，损害股东的利益。人们曾寄希望于资本市场和经理人才市场的约束机制能够有效地抑制“内部人”的自利行为。然而，20世纪70年代以后在欧美出现的一系列历史悠久的著名大公司倒闭以及公司损害股东和社会利益的事件表明，单纯依靠外部市场机制还不足以对“内部人”进行有效约束。在这样的背景下，人们开始思考和研究现有公司治理结构的问题与缺陷。独立董事制度的出现就是一项弥补现有公司治理结构的不足、控制和平衡执行董事和经理人权力的有效措施。 20世纪90年代以来，随着《公司法》的颁布与实施，以有限责任公司和股份有限公司为主的公司制开始成为我国企业的主要组织形式。我国的大多数公司都是由原来的国有企业转制而来，在国有企业的改制过程中，往往出现两种情况，一种情况是换汤不换药，企业的人、财、物、产、供、销仍然由上级主管机关控制，经理没有任何自主权；另一种情况是，由于我们对于企业改革的核心一直把握不准，认为“放权让利”就等于改革，结果，经理们得到了自主权，但国家作为所有者的监督却没有跟上，造成严重的“内部人”控制。内部人控制的结果，导致管理层独揽大权，董事会形同虚设，公司的权力结构严重失衡。因此，在我国公司的董事会中引入独立董事，打破董事会由“内部人”控制的局面十分必要。 二、独立董事制度是怎样产生的 1．公司制简史 公司制起源于16世纪英格兰伊丽莎白一世统治时期，当时主要采取合伙制和特许公司的形式。具有现代意义的股份有限公司是从19世纪初期开始在西方各国发展起来的。美国于19世纪初最先制定了有关设立股份有限公司的法规，并且成立了最早的现代意义上的股份有限公司，而英国直到1844年才出现了有关股份合作公司注册和监管的立法，1862年颁布了公司法。股份有限公司制由于其特有的优势，在出现以后得到了广泛采用，迅速成为最普遍的企业组织形式。 股份有限公司制度是人类有关企业组织形式的一项天才发明。公司制的出现使得企业实现了所有者与经营者的分离，企业开始能够脱离某个具体的所有者而独立存在，具有了自己的“人格”和生命。有限责任的概念设计用来鼓励投资者为商业冒险活动提供风险资本而不需要担心一旦冒险活动失败可能危及投资者的其他个人财产。股份有限责任公司的有关法律赋予公司独特的法律人格，成为与出资者分离的“法人”。然而，赋予公司“法人”资格也产生了一系列问题。在“公司”的概念下股东的利益如何保护?谁来监督公司的表现?谁来监督公司的管理层?在现代公司制产生的初期，很多人怀疑这样的企业组织形式是否能够生存下去。现代西方经济学的开山鼻祖亚当·斯密就是持怀疑论者之一。亚当·斯密曾经谈到：由于本身不是所有者，难以想象自利的经理们会像照顾自己的财产那样小心、妥善地管理公司的财产，结果可想而知。 董事会是解决亚当·斯密所担心的问题的又一项天才发明。在形成最初的公司法律制度时，早期的立法者对上述问题的回答是要求公司设立一个董事会，让董事作为公司所有者的代表，负责对管理层进行监督。这一制度安排堪称是一个天才的设想。 2．公司制早期的董事 早期的股份有限公司董事会完全由非执行董事组成，董事主要从公司的股东中挑选，通常，他们都是当地有名的商人，具有丰富的商业知识和经验。董事不允许是公司的雇员，也不从公司领取报酬。持有该公司的股份被认为已经提供了足够的激励使得他们能够尽职尽责。 当公司规模较小时，这样的制度安排能够较好地发挥作用。但是，到了19世纪后期，随着通讯技术的发展和交通条件的改善，公司开始有可能从事多样化经营，并且扩张到新的地区和行业。随着公司规模不断扩大，公司运作的复杂性越来越高，董事的职责也变得越来越复杂了。 3．职业经理层的崛起与非执行董事的衰落 董事会代表股东利益监督公司日常管理的能力开始下降，企业运作的复杂性导致公司管理的焦点由董事会转移到对管理层质量与能力的重视，一门研究管理原则、实践及其对公司绩效与生产率作用的