[学习]法的起源与发展第六章.ppt

第四节 法制改革 资料——我国宪法的四次修改 2004年宪法修正案 第二十九条：宪法第八十九条国务院职权第十六项“（十六）决定省、自治区、直辖市的范围内部分地区的戒严” →“（十六）依照法律规定决定省、自治区、直辖市的范围内部分地区进入紧急状态”。 第三十条：宪法第九十八条“省、直辖市、县、市、市辖区的人民代表大会每届任期五年。乡、民族乡、镇的人民代表大会每届任期三年。” →：“地方各级人民代表大会每届任期五年。” 第三十一条：宪法第四章章名“国旗、国徽、首都” →“国旗、国歌、国徽、首都”。宪法第一百三十六条增加一款，作为第二款：“中华人民共和国国歌是《义勇军进行曲》。” 第二编 法的起源与发展 第一节 法的发展的一般理论 第二节 法的继承 第三节 法的移植 第四节 法制改革 第六章 法的发展 第一节 法的发展的一般理论 一、法律发展的背景 二、法律发展的概念 三、法律发展的内容 第一节 法的发展的一般理论 一、法律发展的背景 法的发展理论成为中国法学理论研究热点的原因： 以改革开放为标志的中国社会的发展推动了法的发展的研究。 法律发展研究领域涉及内容： 法律发展的模式、道路、途径、动力 法制现代化的内容和基本标准： 法治国家的基本特征、构成要件；中国传统法律文化、西方法律文化、前苏联法律文化与中国法律发展的关系等… 第一节 法的发展的一般理论 二、法律发展的概念 发展——进步 指法律与社会经济、政治和文化发展相适应、相协调，包括制度变迁、精神转换、体系重构等在内的法律进步。我国法律发展中基本内涵上是与法制现代化等值的。 第一节 法的发展的一般理论 三、法律发展的内容 （一）法律发展的两种基本理论模式 进化论和建构论 （二）法律发展的道路选择 本土化——历时性思维 国际化——共时性思维 （三）法律发展的类型 内源型——外发型 （四）基本途径和模式 继承、移植和改革 第二节 法的继承 一、定义 二、继承的原因和根据 三、继承的内容 第二节 法的继承 一、定义 法律继承：不同历史类型的法之间的延续、相继、继受，一般表现为旧法（原有法）对新法（现行法）的影响和新法对旧法的承接和继受。 需要明确的两个问题： 1、法律继承是新事物对旧事物的扬弃 2、法律继承的两个对立面：拿来主义和虚无主义 第二节 法的继承 二、继承的原因和根据 第一，社会生活条件的历史延续性决定了法律继承性。 第二，法律的相对独立性决定了法律发展过程的延续性和继承性。 （法作为上层建筑具有一定的独立性。） 第三，法作为人类文明成果的共同性决定法律继承的必要性。 （法对科技的调整、对政治的规范、对经济的促进等等） 第四，法律发展的历史事实验证了法律继承性。 第二节 法的继承 三、继承的内容 1、法律技术、概念。 2、反映商品——市场经济规律的法律原则和规范。 3、反映民主政治的法律原则和规范。 4、有关社会公共事务的法律规定。 第三节 法的移植 一、定义 二、移植的必然性和必要性 三、法律移植的情形及需注意的问题 第三节 法的移植 一、定义 在鉴别、认同、调适、整合的基础上，引进、吸纳、采纳、摄取、同化外国的法律使之成为本国法律体系的有机组成部分，为本国所用。移植的范围包括外国的法律以及国际法律和惯例。 二、移植的必然性和必要性 第一，社会和法律发展的不平衡性。 第二，市场经济的客观规律和根本特征决定了移植到必要性。 增强合作，减少冲突 第三，法律移植是对外开放的应有内容。 第四，是现代化的必然需要。 第三节 法的移植 三、法律移植的情形及需注意的问题 第一类：发展阶段和水平基本相同的国家相互吸收对方的法。 第二类：落后或后发展国家直接采纳先进或发达国家的法律。 第三类：法律移植到最高形式，即区域性法律统一运动和世界性法律统一运动。 第三节 法的移植 三、法律移植的情形及需注意的问题 需要注意的问题： 1、注意国外法与本国法之间的同构性和兼容性。 2、注意外来法律的本土化。 3、注意法律移植的优选性。 4、注意法律移植的超前性。 5、破除两种观念：意识形态的顾虑；突破“中体西用”的教条。 第四节 法制改革 一、法制改革的特点 二、当代中国需要法制改革来推动法律，进而社会发展的原因 三、法制改革的重要方面 第四节 法制改革 一、法制改革的特点 第一，继承和移植都以既有为前提。 第二，继承和移植都解决不了制度创新的问题。 第三，法治改革是法律量变中的突变和巨变。 第四，法制改革也是继承和移植的前提。 第五，继承和移植属于外在输入，改革属于内在成长。 第四节 法制改革 二、当代中国需要法制改革来推动法律，进而社会发展的原因 首先,我国现行部分法律法规等与市场经济的脱节。 其次,使法律适应社会生活，与社会发展同步