论我国证券法中的上市公司收购.pdf

论我国证券法中的上市公 司收购 一、立法背景与政策取向上市公司收购是指投资者依法 购买股份有限公司已发行上市的股份从而获得该上市公司控 制权的行为上市公司收购在各国证券法中的含义各不相同一 般有广义和狭义之分狭义的上市公司收购即要约收购是指收 购方通过向目标公司股东发出收购要约的方式购买该公司的 有 表 决 权 证 券 的 行 为 （ 美 国 称 为 tenderoffer 英 国 称 为 take-overbid）；（注铃木竹雄、河本一郎《证券取引法》昭 和 59 年新版新一刷印行第 173 页）广义的上市公司收购除要 约收购以外还包括协议收购即收购方通过与目标公司的股票 持有人达成收购协议的方式进行收购我国证券法中上市公司 收购取广义的含义即我国上市公司收购可以采取要约收购或 者协议收购的方式上市公司收购是各国证券市场发展过程中 的必然现象自 20 世纪 60 年代初美英等国家的企业为寻求多 元化经营纷纷采取收购方式扩张营业范围及规模造成第三次 “并购热潮”其中以公开要约收购作为上市公司收购方式的 次数及所涉及股票的价值都有显著增长现行的民法、合同法 以及证券法中的一般规定已不能全面规范上市公司收购的行 为以确保证券交易中的 “公开、公平、公正 ”因此 1968 年英 国 的 《 伦 敦 城 收 购 与 合 并 守 则 》 （londoncitycodeontake-oversandmergers）和美国的《威廉 姆斯法》（williamsact）就应运而生了在我国证券市场上自从 1993 年 9 月 “宝延风波”拉开了上市公司收购的帷幕后在前 后不到一年的时间里就接连不断地发生了 “万科控股申化”、 “恒通控股棱光 ”、 “康恩贝控股浙凤凰”等十几起控股事件 1997 年我国加大了国企改革的力度出台的多数措施又均涉及 到企业的并购与重组一时间并购热浪席卷华夏大地企业并购 亦成为中国证券市场上一个兴盛不衰的话题这表明上市公司 收购的条件已在我国基本形成然而我国的上市公司收购立法 却严重滞后 1993 年颁布的《股票发行与交易管理暂行条例》 （以下简称《暂行条例》）对于上市公司收购的规定过于简单、 原则在执行和操作上都存在很多困难因此在已发生的收购活 动中不可避免地出现了不少信息披露不规范、内幕交易、操 纵股市等问题损害了广大投资者的利益损害了证券市场的健 康发展（注顾功耘等《关头证券交易所监督上市公司的研究 报告》载于王保树主编的《商事法论集》第 2 卷北京法律出 版社 1997 年 11 月版第 223 页）我国新通过的《证券法》应 中国证券市场规范上市公司收购行为之需要单章规定了我国 上市公司收购制度对于上市公司收购的利弊在国际上是很有 争议的有人认为收购是一个有效制约经营管理层的工具如果 2 经营管理层失误使得公司的证券价值低于其 “真正”的价值 更好的经理就会收购该经营欠佳的公司自己掌权实现公司的 “真正”价值收购制度的存在使公司的财产得到更高效的使 用同时由于存在收购风险经营层就会为避免它而改善经营这 就 是 收 购 的 制 约 效 应 每 个 人 都 将 从 中 获 益 （ 注 见 frankheasterbrookanddanieldfischel “theproperroleofatarget ‘smanagementinpespondingtoatenderoffer ”（ 1980） 94harvlrev1161 “corporatecontrolcorporations”（ 1981） 91yalelj697； michaelcjense “takeoverstheircausesandconsequences ” （1988）2journalofeconomicperspectives2.）此外兼并收购会 因 规 模 效 应 而 产 生 协 调 效 益 （ 注 见 robertaromanoaguidetot-akeoverstheoryevidenceandregulat ion “ （1992）9yalejreg119.）但相反的观点则