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1、判断是一罪还是数罪的最直接的切入点是犯罪行为的个数,
毕竟,行为的个数直接决定了罪名的个数和受侵害法益的个数,
具体言之: (1)只实施一行为的,原则上只能定一罪; (2 )实施
数个不同的行为的,原则上应认定为数罪; (3)实施数个相同的
行为的,只能认定为一罪。
2、实质的一罪,包括继续犯、想象竞合犯和结果加重犯三
种类型。其之所以叫“实质的一罪” ,根本原因在于只实施了一
个犯罪行为,其本来就是一罪,但容易被当成数罪处理(例如想
象竞合犯,由于其触犯了数个罪名,容易被误认为是数罪) 。
3、处断的一罪,包括连续犯、牵连犯和吸收犯三种类型。
其之所以叫“处断的一罪” ,是因为原本实施了数个行为,其本
来是数罪,但最终只按一罪来处理。当然,牵连犯在很多时候会
实行数罪并罚。
4、想象竞合犯:一行为触犯数罪名,应择一重处理。但唯
一的一个例外是以欺骗的方式骗取了超过已缴纳的税款数额的
行为,此时,应以逃税罪和骗取出口退税罪实行数罪并罚。可参
见 2005/2/10 ,2002/2/5 。
5、结果加重犯要求具有法定性,换言之,即使结果再严重,
但如果没有被刑法明文规定,也不得认定为结果加重犯。而且,
行为人对加重结果的态度基本上是过失,但在“抢劫致人重伤、
死亡”的情况下,则可以是故意。即,行为人为劫取财物而预谋
故意伤害或杀害被害人, 或者在劫取财物过程中, 为制服被害人
反抗而伤害或者杀害被害人的, 应认定为抢劫罪一罪 (致人重伤
或者死亡)。
6、被害人自杀,由于与犯罪人的行为缺乏直接必然的因果
关系,因此不能被评价为犯罪人“…致人死亡”的结果加重犯。
但有两个例外,即虐待罪和暴力干涉婚姻自由罪。换言之,上述
两个罪的被害人如果自杀,应评价为犯罪人“虐待致人死亡”和
“暴力干涉婚姻自由致人死亡”的结果加重犯。
7、绑架罪能包容两个罪名,分别是: (1)故意杀人罪; (2 )
过失致人死亡罪。但绑架罪不能包容的也是两个罪名,分别是:
(1)故意伤害罪; (2 )过失致人重伤罪。对于能包容的前两个
罪名,最终应定绑架罪一罪,而且处死刑,对于不能包容的后两
个罪名,应实行数罪并罚。
8、能包容灭口杀人行为的,只有绑架罪一罪(处死刑) 。因
此,强奸、抢劫等犯罪之后灭口的,一律实行数罪并罚。
9、拐卖妇女罪能包容五个罪名,分别是: (1)非法拘禁罪;
(2 )强奸罪; (3 )引诱、强迫卖淫罪; (4 )过失致人重伤罪;
(5 )过失致人死亡罪。但不能包容三个罪名,分别是: (1)故
意伤害罪; (2 )故意杀人罪; (3 )强制猥亵、侮辱妇女罪。
10、组织他人偷越国(边)境罪、运送他人偷越国(边)境
能包容三个罪名,分别是: (1)妨害公务罪(仅限于轻伤以下) ;
(2 )过失致人重伤罪; (3)过失致人死亡罪。但不能包容四个
罪名,分别是: (1)故意伤害罪; (2 )故意杀人罪; (3)强奸罪;
(4 )拐卖妇女、儿童罪。
11、能包容妨害公务罪(轻伤以下)的只有三个罪名,分别
是:(1)组织他人偷越国(边)境罪; (2 )运送他人偷越国(边)
境罪; (3 )走私、贩卖、运输、制造毒品罪。但是,如果在实施
上述三个犯罪的过程中,妨害公务致人重伤、死亡的,依然要以
上述三个罪名与故意伤害罪或故意杀人罪,实
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