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在美国,所谓的”证券化”多半是指资产担保证券,而房地产投
资信托则基本上是指透过组成公司的方式,拥有并管理房地产,并不
冠以”证券化”之名。与此相反,在我国台湾,无论是学术界,还是
立法界,都达成一致意见,即将房地产投资信托与资产担保证券均视
为一种”证券化”的形式,故分别以”房地产证券化”与”金融资产
证券化”称之。无论是美国的认定方式,还是台湾的认定方式,其实
质的操作原理基本上是一样的,而且这两种认定方式都承认它们发行
的凭证属于证券的范畴,形式上的说法只是传统习惯的沿袭。就本文
而言,为了说明问题的方便,综合了美国的概念和台湾的认定方式,
即 房 地 产 证 券 化 包 括 了 房 地 产 贷 款 担 保 的 证 券 化
(Mortgage Backed Securitization, 简称MBS)和房地产投资信托
(Real Estate Investment Trust, 简称REIT )。本文将对REIT 作
探讨。
一、 一、 REIT 的概念界定。
REIT 应当包括两个内容:一个是资金信托,另一个是房地产
资产信托。前者是由受托机构依法设立房地产投资信托,向特定
人私募或向不特定人公募发行房地产投资信托受益证券,以获取
资金,投资房地产、房地产相关权利、房地产相关有价证券及其
他经主管机关核准投资的项目,投资者从中获取投资收益。后者
则是由委托人转移其房地产或房地产相关权利予受托机构,并由
受托机构向特定人私募或向不特定人公募发行房地产资产信托受
益证券,以此实现受益人对该信托之房地产、房地产相关权利或
其所生利益、租息及其他收益的权利。
由此可见,REIT中的资金信托与房地产资产信托是有区别的:
首先,信托财产和信托性质不同,前者的信托财产是资金;后者
的信托财产则是房地产或房地产相关权利,例如房地产抵押权、
房地产租赁权等等。因此,前者是信托种类中的资金信托,只是
因为投资方向为房地产,所以才列入 REIT 的范围;后者是真正意
义上的房地产信托,这符合信托性质按信托财产分类的属性。其
次,信托的当事人不同。前者属于自益信托,即投资者既是委托
人又是受益人;后者通常归于他益信托,即委托人与作为受益人
的投资者往往不是同一个人,少数情况下,委托人可以成为受益
人中的一个(不排除委托人到证券市场上购买受益证券,成为受
益人的情况)。再次,投资目标的确定性不同。虽然两者的投资目
标均为房地产项目,但是后者更具确定性,为委托人所委托的特
定房地产项目;而前者投资的项目往往是不确定的,它可以自由
选取房地产项目。最后,信托机构的操作流程正好相反。前者是
先募集资金再投入房地产;后者是先受托房地产再募集资金。在
现实生活中,人们可能还会混淆 REIT 与 MBS 的概念,因为,在
MBS 中存在着一种情况:银行把房地产抵押贷款以信托的形式委
托信托机构发行受益证券,这其实就是REIT 中房地产资产信托的
一种,REIT 和MBS 的交叉部分也只限于此,除此之外,两者有更
多的区别:首先,MBS 中的资产转让往往通过买卖关系达到”真
实销售”目的,信托在 MBS 的运用只占少数。其次,MBS 的基础
资产只限于房地产抵押贷款,而REIT 中的房地产项目远不止于房
地产抵押贷款权益。最后,从SPV 来看,REIT只能由信托机构 (公
司型的,必须具有信托职能)担任,而 MBS 则可以采用信托型、
公司型和有限合伙型,而且在美国,公司型 SPV 占了主导地位,
联邦国民抵押贷款协会(FNMA)、联邦住宅贷款公司(FHLMC)和
政府抵押贷款协会(CNMA)三家政府背景的公司是美国 MBS 得以
顺利开展的关键。
二、 二、 REIT 的起源及发展沿革。
1、 1、 起源:投资信托制度最早起源于1822 年的荷兰国
王威廉一世时期,当时用以筹集社会游资、作为开发煤、铁、纺
织及其它产业的基金,运作效果良好。
2 、 2 、 1883 年美国首先成立了波士顿个人财产信托
(Boston Personal Property Trust),但直到 1920 年以后,美
国投资事业才有了划时代的发展,这也是美国在战后涌现出大量
的富豪手中所持有的过剩资金所致。1929 年纽约股市崩溃后,美
国 SEC 开始对投资公司进行规范。为确保投资人的权益,美国
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