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宪法的古代概念
就我们独有的制度和观念来说,笔者一直认为, 《牛津词
典》是唯一最好的教科书。在该词典里, “constitution有好多释义。”
它可指规定和命令的行为, 或藉此确立的规定和命令; 它还指决定某
事物性质的制作和构造,既适用于外物,也适用于人的灵和肉。在罗
马帝国的拉丁语中, 该词是指代国王立法行为的专门术语。 教会从罗
马法中借用该词,以指代整个教团或某特定教区的教规。由教会始,
或许是从罗马法本身始, 到中世纪后期, 该词已适用于当时的世俗立
法。在英格兰,著名的 Constitutions;of;Clarendon;of;1164,就被亨利
二世等称作 “constitutions,avitae;constitutions;or;leges” ,;即对亨利一
世 时 代 教 会 和 国 家 间 既 存 关 系 的 记 录 或 发 现
(a;recordatio;vel;recognitio )。但在实质上,这些是宗教规范,尽管
它们由世俗权威公布,这或可说明,人们为何称其为 “constitutions。 ”
然而,该词也常有纯粹世俗的用法, 尽管它已不再有专门意义, 因为,
其他的词如法律( lex)或教令( edictum ),经常与 constitutio 交替使
用,以指代世俗的政府立法 [1].Constitutions;of;Clarendon;of;1164 便被
称为记录( recordatio )或发现( recognitio )。亨利一世旨在控制郡分
区(hundred )和郡法院( county;courts )一个知名令状发布后不久,
市面上便出了本名为 《亨利的主要法律》(Leges;Henrici;Primi)的书,
其作者便把该令状称作 记录“ ”(record)[2].;Glanvill;经常用 “constitution ”
一词指代王室敕令。他把亨利二世创立大陪审团( grand;assize)b 救
济 制 的 令 状 称 作 “legalis;ista;constitutio, ”[3]而 且 认 为
the;assize;of;novesl;disseisin 既 是 发 现 recognitio 又 是
constitutio[4].;Statute;of;Merton;of;1236a 颁布后,Bracton 把其中的一
条规定称作 “new;constitution ,而且把”[5] 1225 年重新发布的大宪章
里(规定回复被强占土地和所有物) 的一节称作 constitutio;libertatis[6].
在同时期的法国, Beaumanoir 讲到强占物的救济,称其为国王的
une;nouvele (新的);constitution;[7].
在该时期及此后的几百年中, “constitution一词的含义与其对于”
罗马法律人含义一样, 意指一个特定的政府立法, 它区别于古代习惯
(consuetudo)。很明显,它从未在现代意义上适用,以指代国家的
整个法律框架。 “Constitution一词的现代意义是何时出现的?” ——只
有在精研多个世纪的法政资料后,我们才能对此做出有把握的回答。
我不敢说自己已做了此种考证,但就我的阅读而言, 17 世纪之前,
尚找不到该适用的明显例证。 1578 年, Pierre;Gregoire;of;Toulouse在
《论共和国》(De
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