《进出口业务》讲稿11.pptVIP

第11章 索赔、仲裁和不可抗力 11、1 争议和索赔 一、争议 交易的一方认为另一方未能部分或全部履行合同规定的责任而引起的业务纠纷。 1、争议发生的原因： （1）卖方违约 （2）买方违约 （3）合同中的规定不明确 （4）在履行合同过程中遇到了买卖双方不能预见或无法控制的情况。 2、解决争议的方法 （1）友好协商 （2）仲裁 （3）诉讼 二、索赔 索赔是受损失的一方向违约的一方提出赔偿要求的行为； 理赔是指违约的一方向另一方的索赔要求进行处理的行为。 1、索赔的对象 （1）向卖方提出索赔 短交；品质规格与合同的规定不符；因包装不良引起货物短失、破损；延迟交货等 （2）向买方提出索赔 不开或迟开信用证；买方没有及时办理租船订舱等运输手续；买方未按照合同或信用证所规定的期限支付货款 （3）向承运人索赔 短卸；误卸；运输途中发生的损失 （4）向保险公司索赔 （5）向其他责任者索赔 码头装卸公司；仓库管理部门等 2、索赔的依据和索赔的时间 （1）索赔的依据 法律依据：合同和适用的法律、惯例 事实依据：书面证明和当事人的陈述、其他旁证 （2）索赔的期限 联合国国际货物销售合同公约规定为自买方收到货物之日起2年 3、索赔条款 （1）异议和索赔条款 （2）罚金条款 4、索赔和理赔时应该注意的问题 （1）索赔一方要在索赔期限内提出必须具备的有效证据。 （2）有关双方要根据合同规定和违约的事实，本着平等互利和实事求是 的精神，合理确定损害赔偿的金额和处理方案 （3）从争议内容的具体情况出发，正确利用国际贸易的有关法律和惯例，灵活选择解决争议的途径。 11、2 仲裁 公断，买卖双方在争议发生之前或发生之后，签定书面协议，自愿将争议提交双方所同意的第三者予以裁决，以求解决争议的一种方式。 一、违约及其法律后果 违反要件：合同的主要条款，受损方有权解除合同，并有权要求损害赔偿； 违反担保：合同的次要条款，受损方只能提出损害赔偿，不能解除合同 根本性违约：合同无效，同时可以损害赔偿； 非根本性违约：只能要求损害赔偿，不能宣告合同无效。 二、仲裁协议 双方当事人表示愿意把他们之间的争议交给双方同意的仲裁机构解决的一种书面协议，是仲裁机构或仲裁员受理争议案件的法律依据。有两种形式： （1）双方当事人在争议发生前订立的仲裁协议 （2）双方当事人在争议发生后订立的仲裁协议 三、合同中的仲裁条款 1、仲裁地点 （1）力争在我国进行仲裁 （2）对方国家进行仲裁 （3）规定在双方认同的第三国仲裁 2、仲裁机构的选择 （1）常设的仲裁机构 （2）临时的仲裁机构 3、仲裁的程序 规定如何进行仲裁的具体手续和做法，其中包括如何提出仲裁申请，如何组织仲裁庭，如何进行答辩，怎样进行仲裁审理，如何作出仲裁裁决等内容。 （1）提出仲裁申请 （2）组织仲裁庭 （3）审理案件 （4）作出裁决 4、仲裁裁决的效力 裁决是否具有终局性，对双方当事人有无约束力，仲裁后能否再向法院提起上诉等问题。 《承认和执行外国仲裁裁决的公约》简称：《纽约公约》 《中华人民共和国民事诉讼法》 5、仲裁费用的负担 一般规定由敗诉的一方承担。 11、3 不可抗力 一、不可抗力的含义 买卖双方订立合同之后，不是由于当事人的过失，是由于发生了合同当事人无法预见、无法预防、无法避免、也是无法控制的事件，致使不能履行或不能如期履行合同，发生意外的一方可以免除履行合同或推迟履行合同。 不可抗力是合同中的一项条款，同时也是一项法律原则 自然力量：火灾、水灾、暴风、地震等 社会力量：战争、罢工、政府禁令等 免除不履行合同的责任 免除延迟履行合同的责任 合同落空：英美法 情势变迁或契约失效：大陆法 方式 后果 二、进出口合同中的不可抗力条款 1、范围 2、后果 3、证明的机构 4、期限 1、规定范围时应该注意的问题 （1）根据国家的方针政策，不要把政策不允许的内容列入不可抗力的范围。 （2）要防止国外商人，特别是国外卖方一旦发生对其履约的不利情况时，尽量扩大不可抗力的范围推卸责任。 （3）不要把一些含混不清、使不可抗力范围无法确定的词句订入不可抗力条款。 三、规定不可抗力条款的方法 1、概括式：不具体列明哪些现象是不可抗力事故，只做概括的规定。如：由于不可抗力事故的影响而不能履行本合同的一方，在与另一方协商同意后，可根据实际影响的时间，延长履行合同的期限。 2、列举式：在条款中明确的列出哪些事故是不可抗力事故。凡合同中没有规定的事故，发生后均不能作为不可抗力事故。如：由于战争、洪水、火灾、地震、雪灾、暴风的原因致使买卖双方不能按时履行各自的义务时，可以推