在中国法下的企业分立中存续企业和分立企业的注册资本如何确定x.pdf

在中国法下的企业分立中，存续企业和分立企业的注册资本如何确定？ 在学习《 59 号文》的过程中，有一个问题一直困惑着我，那就是——在中国法 下的企业分立中， 存续企业和分立企业的注册资本如何确定的问题？笔者通过本 文试图对此做一浅显的探讨： 按照税法的一般理论 （主要是美国税法的理论） ，企业分立从交易模式上看分为 “让产分股式”分立、 “让产赎股式”分立以及“股本分割式”分立三种。 特别 是，在“让产分股式”分立中， 由于被分立企业的股东不放弃“旧股”， 那么此 时，被分立企业和分立企业的注册资本如何确定呢？在实务中， 这引起了极大的 争议。主要存在如下两种观点： 观点一：分立后存续企业和分立企业的注册资本之和不得高于分立前被分立企业 的注册资本或保持一致； 观点二：应当按照企业分立类型区别对待。 在“让产赎股式”分立和“股本分割 式”分立中， 分立企业的注册资本可以依据分立协议由各当事方自由确定， 但分 立后存续企业和分立企业的注册资本之和不得高于分立前被分立企业的注册资 本。但在“让产分股式”分立中， 被分立企业的股东不放弃“旧股”， 则存续企 业的注册资本保持不变， 分立企业的注册资本属于新产生， 但应当满足 《公司法》 及其他法规对企业注册资本的要求， 即是说两者之和可以高于分立前被分立企业 的注册资本。 为什么会存在上述两个观点呢？让我们先从我国的法规、 规章的规定入手进行分 析： 对于内资公司而言，我国《公司法》没有对公司分立进行明确定义，也没有关于 分立后存续公司和分立公司的注册资本如何确定的明确规定。 《中华人民共和国 公司登记管理条例 》 （以下简称《登记管理条例》）第三十九条只是规定：“因 合并、分立而存续的公司， 其登记事项发生变化的， 应当申请变更登记； 因合并、 分立而解散的公司，应当申请注销登记；因合并、分立而新设立的公司，应当申 请设立登记” 。《公司注册资本登记管理规定》（以下简称《注册资本规定》）只是对公司新 设成立、增资和减资等的注册资本要求进行了规定， 并没有对公司合并、 分立等 重组事项的注册资本如何确定进行特别规定。 但国家工商总局最近的 《关于做好 公司合并分立登记支持企业兼并重组的意见》 （工商企字[2011]226号） （以下简 称《意见》） 似乎给出了答案，《意见》第二条第（二）项规定：“支持依法设 立的内资公司按照本意见办理合并、 分立登记。 外商投资的公司分立， 存续或者 新设的公司属于内资公司的， 可以参照有关法律、 行政法规、 规章和本意见办理 登记”， 《意见》第二条第 （五）项规定： “支持公司自主约定注册资本数额。 … 因分立而存续或者新设的公司， 其注册资本、 实收资本数额由分立决议或者决定 约定，但分立后公司注册资本之和、 实收资本之和不得高于分立前公司的注册资 本、实收资本”，因此，对于内资公司分立而言，分立后公司注册资本之和不得 高于分立前公司的注册资本， 也就意味着， 我国法律将内资公司分立的理解为资 本（股本）的分割，并不得创设新的资本（股本）； 同样，对于外商投资企业而言， 《外资合并和分立规定》第十三条规定：“分立 后公司的注册资本额， 由分立前公司的最高权力机构， 依照有关外商投资企业法 律、法规和登记机关的有关规定确定， 但分立后各公司的注册资本额之和应为分 立前公司的注册资本额”。 依据该规定， 对于外商投资企业而言，