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无讼阅读｜英美合同法全貌听课笔记 文/冯清清本文由作者向无讼阅读供稿 前言： 4 月 15 日和 16 日两天，听了杨良宜老师 (香港国际仲裁中心前主席、 国际仲裁学者 )的英美合同法全貌讲座。年近 70 的长辈，满 头银发闪耀着智慧的光芒。 言语之间， 思维敏捷， 神采飞扬。 老师讲课口头禅是“换句话说”和“同意吗”，一句话一次换句话 说，一段话一次同意吗，就像刘震云满篇的“不是……而是” 一样。 分享两个课堂上有意思的细节。 老师在讲商业合同订立要做好准备，要懂些合同常识，否则 实践中吃了亏，又怪对方钻法律的空子，是坏人。然而，商 业不就是利益， 你吃我我吃你， 何来好坏。 “我每天照照镜子， 从来不觉得自己是一个好人，你若非要说我是一个好人，我 仿佛觉得，你在讲我没有智商”。 第二天上午课讲到一半，他突然停下来，“我们休息一会吧， 我感觉前面讲得不太好， 因为我血糖有点低”。 大家一愣， 赶 紧休息。 过了一会复课， 他接着道： “接下来我应该可以讲得 更好，因为我刚才吃了几块巧克力。” 多可爱的老头，智慧又可爱，何老之有？ 杨老师近十几年来每年自费赴内地各法学院校举办讲座，同 时向国内高校和师生捐赠英美原版法律资料和个人学术著 作，包括周末这次讲座，亦向全部参与者赠送了他的学术专 著。有人说，他是“人到无求品自高”，我想，他不一定乐意 接受这种大高调。但智慧、务实、谦和，的确是给我最深的 感触。 在笔记整理完毕时，反而心中忐忑，自觉疏漏颇多。课堂所 讲，远不止于此。事实上，无论是英美法全貌，还是杨良宜 老师的授课精要，又岂是两天课程、两篇笔记所能概括。 想起他在课堂上说， 我送书的原因， 是希望你们继续往前走， 只听今天是没用的。不一直向前，一两下就打下来了。发展 中国家阶段性有点进步，不足够的，很容易就打下来了。很 多人跟我说，我 15 年前听过您讲座，我 3 年前听过您讲 座……我问然后呢？没有然后。那有什么用？你不自己学习， 不足够的。包括我自己，也是不足够的。 没有一篇笔记， 一堂授课可以解决问题。 课程和笔记的魅力， 在于发现，而非解决。发现他山之石，发现逗比判例，发现 规则背后的时代背景，发现案例背后的利益掂量……这种发 现带来的满足，比讲座到此一游来得畅快淋漓！ 一、合约的产生 国际商法、英美合同法及海商法的前世渊源 英美合同法，其实根本是英国合同法，美国的商法基本上依 从英国的游戏规则。今天研究的大环境已足够开放、包容和 自由。在过去，比如 1979 年在境内讲课，涉及“英国”、“美 国”字样的概念，统统不能讲，一概换为“国际”。 另一方面，在这种自由的研究环境中，也有一些误解和新的 危险。比如，认为英国已不再是世界最一流的国家， 其法律、 尤其契约法还有何精要之处？更误认为要学也应该学习美 国，研究美国法。殊不知，英国法是英美法的根。 今天人们习惯讲的“国际商法”，其法律渊源正是英美合同法 / 商法。在商业交往中，一切商业关系都是合同串起来的。从 这个角度，商法就是合同法，契约法。 海上贸易作为历史悠久的商业活动和国际交往，基于所涉金 额大，有钱打官司，故最早发展起来，并推动这个专业领域 的商业法律规则的发展，这就是海商法。 综上，国际商法、英美合同法及海商法，说到底，根都是一 样的。更进一步，所有的合同根都是一样的，适用于任何合 同，其他的只是枝叶。研习好根本的东西，再扩展发散就不 是问题。 英美合同法的定义 是一套全面、合理、合乎逻辑、配合实际有可行性、肯定性 及可预测性的商业游戏规则。 （这里讲的“肯定性”主要是指明确，只有明确的规则——无 论法定还是约定——才能给人行为以指引，所以老师讲：世 界上最不合理的事情就是不肯