浅析刑事诉讼中亲属作证豁免权.pdf

试论刑事诉讼中亲属作证的豁免权 【内容摘要】有关亲属是否应该相隐的问题，在我国已经讨论有几千年了。 本文再次谈及该问题，并非想为这场无终止的争论划上一个句号，而是想从“亲 亲相隐”制度入手，结合我国的具体国情，谈谈目前我国应否在刑事诉讼中设立 亲属的作证豁免权。 【关键词】亲亲相隐 豁免权 孝悌 亲属 “亲亲相隐”制度来源于儒家的礼治、德治思想。 “道之以政，齐之以 ① 刑，民免而无恥；道之以德，齐之以礼，有恥且格。”（《论语.为政》） 儒家的 礼治继承了西周以来的礼法传统，强调家国一体、孝悌为本的宗法观念。家族伦 理、亲亲尊尊、明德慎罚、中庸之道成了儒家法律思想的核心和最高价值标准。 在刑事诉讼中，主张“亲亲相隐”。这来源于孔子与叶公的一段对话，“叶公语孔 子曰：‘吾党有直躬者，其父攘羊，而子证之。’孔子曰： ‘吾党之直者异于是： ② 父为子隐，子为父隐，直在其中矣。’”（《论语.子路》） 这一思想原则最初反 映在律法上，是汉宣帝地节四年诏书中规定的 “亲亲得相首匿”，即在直系三代 血亲之间和夫妻之间，除谋反、大逆外，有人犯了罪，可以互相隐瞒，不算包庇 罪，不受法律制裁。而本文所讲的亲属作证豁免权，是指知道案情的人，因其与 犯罪人有一定的亲属关系，法律免除其作证义务的权利。可以说亲属作证豁免权 是由“亲亲相隐”制度抛弃其窝藏、包庇犯罪人演化而来的，因此要研究亲属作 证豁免权，就不能不研究“亲亲相隐”制度。 一、“亲亲相隐”制度的由来 “亲属在犯罪时应当相互容隐，不能告发，原本是先秦儒家的一种理想。” ③在以分散的小农经济为基础的宗法社会里，社会关系极为简单，人民过的是一 种“甘其食、美其服、安其居、乐其俗，临国相望，鸡犬之声相闻，民至老死不 ④ 相往来” 的生活，于是家便成了最基本的生活单位和生产单位。与此相适应， 用以调整家族内部血缘关系的伦理道德，也就成了被社会所普遍接受和重视的行 为规范了。“三代的礼制就是将家族宗法与国家组织直接结合的一套宗法等级制 ⑤ 度，而在家族内部，孝道又最被看重。” 如孔子在《论语·学而篇》里说过：“孝 悌也者，其为仁之本欤。”⑥ 《孝经》则明确宣称“五刑之属三千，罪莫大于不 孝。”“夫孝，天之经也，地之义也，民之行也。”⑦ 其实孝观念在中国产生极早，《尚书·酒诰》云：“肇率牛车，远服贾，用 孝养厥父母。”⑧ 《诗经·小雅》亦云： “父兮生我，母兮鞠我，拊我畜我，长 ① 参考自《论语》，吉林文史出版社 2006 年版第 8 页 ① 同上第 133 页 ① 参考自侯欣一主编《中国法律思想史》，中国政法大学出版社 2003 年版第 223 页 ① 参考自《道德经》，春风文艺出版社 1992 年版第 93 页 ① 同③第42 页 ① 同①第3 页 ① 参考自《孝经》，云南大学出版社 2003 年版第 28 、52 页 ① 参考自《尚书》，广州出版社 2001 年版第 135 页 我育我，顾我复我，出入腹我，欲报之德，昊天罔报。”① 《孝经·开宗明义章 ② 第一》则说： “先王有至德要道，以顺天下，民用和睦，上下无怨。” 而这种 至德要道，便是孝经所要阐述的孝悌之义。但在春秋以前，人们言孝主要侧重于 对祖宗尊严的维护和父母物质上的供养。而孔子用仁的思想对古老的孝礼作了补 充、修改和发展，强调孝不仅是对父母物质上的“养”，更主要的是发自内心的“敬 畏”，从而提高了孝的道德境界。 为了强调孝道，先秦儒家提出了许多孝行标准作为立法、司法的方针，如《孔 子家语·刑政》上说：“圣人之治化也，必刑政相参焉：太上以德教民，而以礼 齐之；其次以政焉导民，以刑禁之，刑不刑也；化之弗变，导之弗从，伤义以败 俗，于是乎用刑矣。” ③ “所谓平天下，在治其国者：上老老而民兴孝；上长长 ④ 而民兴弟；上恤孤