数字经济背景下“最惠国待遇条款”的反垄断法规制.pdf

内容摘要

近年来，以平台为核心要素的数字经济逐渐进入大众视野，衍生了大量竞争法问题，

成为重要的反垄断战地。其中，早已从国际经济贸易领域应用于商事合同中的“最惠国

待遇条款”（简称“MFN条款”），依托数字经济化为市场主体实现商业目的优惠策略，

引发多国反垄断调查与关注。原因在于，交易双方约定的“MFN条款”并非局限在价

格优势而是多元化的，涉嫌构成的垄断行为包括滥用市场支配地位、横向与纵向等垄断

协议。同时，数字经济背景下的“MFN条款”隐蔽性强，不仅具有防止“搭便车”、降

低交易成本等积极竞争影响，而且可能产生封锁市场、弱化竞争等消极效果。因此，在

世界多国不断规制“MFN条款”已成趋势的大环境中，如何结合我国反垄断实践基础，

利用域外案例经验规制我国数字经济中的“MFN条款”成为挑战。

针对数字经济背景中的“MFN条款”，本文从“MFN条款”的内涵和类型出发，

立足其产生的双重竞争效果，指出我国反垄断法规制数字经济中“MFN条款”的困境，

考察域外反垄断法规制的案例与经验，探讨我国如何在现行反垄断法认定思路上规制该

条款。旨在为我国相关执法与司法提供理论支持，以合理规制“MFN条款”，促进数字

经济市场的健康发展。

全文除引言、结语外，主要由以下五部分构成：

第一部分：数字经济背景下“MFN条款”的内涵与类型。该部分首先进行“MFN

条款”的概念介绍，主要从参与主体、优惠条件、运行方式三方面界定。然后，根据适

用范围与其他非常见标准划分“MFN条款”的类型。其中，狭义“MFN条款”与广义

“MFN条款”引发的问题争议最大，是重点区分对象。

第二部分：数字经济中“MFN条款”的竞争效果分析。该部分首先阐明了“MFN

条款”的积极竞争效果，包括防止“搭便车”行为、降低交易成本、保护特定的投资关

系等。其后，指出“MFN条款”的危害性，即具有封锁市场、弱化竞争、促进共谋的

消极竞争效果。最后指出积极与消极效果可能存在转化，“MFN条款”作为商业手段，

只有对竞争的损害大于裨益时，才应成为反垄断法规制的排除限制竞争行为。

第三部分：我国反垄断法规制数字经济中“MFN条款”的困境。这一部分揭示了

当前我国《反垄断法》规制“MFN条款”面临的主要问题，包括因缺少法律实践导致

的数字经济中“MFN条款”规制态度不明，及数字经济中“MFN条款”行为隐蔽性强

带来的问题。

第四部分：数字经济中“MFN条款”反垄断法规制的域外考察。该部分着重分析

了大量域外反垄法规制数字经济中“MFN条款”的案例，囊括具有代表性的美国司法

部指控苹果电子书定价案、欧洲多国调查酒店在线预订平台案、欧盟委员会调查亚马逊

电子书案、韩国公平交易委员会处罚Yogiyo案。以上述案件为参考，进一步总结出域

外审查“MFN条款”时解决重点难点问题的经验，包括个案界定垄断行为、合理分析

经济因素、着重考察竞争效果、追究行为主体法律责任四方面。

第五部分：我国反垄断法规制数字经济下“MFN条款”的建议。首先，明确对“MFN

条款”的规制态度，树立谦抑性规制理念，适用合理原则。其次，针对“MFN条款”

的隐蔽性，建立内外结合的监管机制以及时发现制止不正当的“MFN条款”行为。再

次，通过经济因素衡量竞争效果，从而判断“MFN条款”构成的垄断行为，辅之安全

港规则确保合理规制。然后，从责任承担主体与责任承担内容上完善“MFN条款”主

体的法律责任，打造一套较为完整的反垄断法规制数字经济中“MFN条款”的框架。

关键词：数字经济；最惠国待遇条款；竞争效果；垄断行为；法律责任

Abstract